訴訟二部律師，擅長處理家事婚姻繼承類糾紛、交通事故糾紛、人身損害類案件、擔保合同等經(jīng)濟類案件。常年為地方政府及大型企事業(yè)單位提供日常及訴訟法律服務。

【案情簡介】

2018年4月1日，陳某“心累3+年，加重伴右側(cè)腰部脹痛尿頻、發(fā)熱、畏寒1天“入某院治療，完善各種檢查后，診斷為：1、雙腎結(jié)石；2、右側(cè)輸尿管結(jié)石；3、發(fā)熱待診。2018年4月2日，某院對陳某行體外沖擊波擊碎右側(cè)輸尿管結(jié)石。陳某病情雖得到初步控制，但血象及炎癥沒有好轉(zhuǎn)，某院經(jīng)與陳某溝通后，陳某轉(zhuǎn)院至上級醫(yī)院，在上級醫(yī)院診斷為“右腎包膜下積液伴感染、尿路感染”并于2018年5月2日行“右腎周穿造瘺術(shù)、右側(cè)輸尿管支架管置入術(shù)”后治愈出院，2018年6月27日，陳某在華西醫(yī)院診斷為“右腎中上份腫塊影，考慮腎癌并出血”最終摘除右腎。陳某認為某院的誤診、漏診行為導致其右腎被摘除，存在過錯，于2018年4 月15日向某市人民法院提起訴訟，法院依據(jù)法律程序，委托某司法鑒定所對某院的醫(yī)療行為進行過錯鑒定，2019年1月16日，該司法鑒定所出具鑒定意見，確認某院在對陳某的診療過程中存在過錯，其診療行為與損害后果存在因果關系，過錯參與度為70%-80%。某院對該鑒定結(jié)論不服，認為鑒定結(jié)論顯示公平，向法庭申請啟動鑒定人作證及專家證人出庭制度并要求重新鑒定。

一、專家證人出庭制度的必要性及法律依據(jù)

本案屬技術(shù)類案件，醫(yī)院的診療行為是否存在過錯是最核心問題，審理中最常用的手段為司法技術(shù)鑒定，司法技術(shù)鑒定從檢材固定，鑒定機構(gòu)以及鑒定專家選擇，鑒定機構(gòu)組織鑒定專家形成鑒定結(jié)論，提交鑒定報告，到最后鑒定專家出庭，就鑒定報告接受雙方當事人以及法庭的質(zhì)證，具有一套完整的訴訟程序。鑒定結(jié)論也成了審判法官判定原被告雙方是否應承擔責任的重要依據(jù)，但實踐中，也存在鑒定結(jié)論質(zhì)量不高的問題，分析鑒定結(jié)論質(zhì)量不高的主要原因，一是鑒定的過程缺乏不同專家意見的對抗；二是在社會結(jié)構(gòu)性缺乏誠信的情況下，鑒定專家發(fā)表的意見是否基于科學良知，鑒定結(jié)論的科學依據(jù)是否充分，令人擔憂。針對以上問題，依據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十一條第一款規(guī)定，當事人可以向法院申請1至2名具有專門知識的人出庭，就專門性的問題進行說明?，F(xiàn)行民事訴訟法第七十九條規(guī)定：“當事人可以申請人民法院通知有專門知識的人出庭，就鑒定人作出的鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見?！?專家證人制度是借鑒英美法系證據(jù)法的稱謂，在我國民事訴訟法上的準確定位是訴訟輔助人，故專家證人在我國又稱為專家輔助人。

二、專家證人出庭制度的程序及作用

筆者所在法院對于該制度的運用，采用鑒定人專家和當事人專家共同出庭，就技術(shù)爭點通過庭審活動進行專家論證，庭審的程序設計為：先由鑒定人就其鑒定結(jié)論依據(jù)進行說明，然后由當事人及其代理人進行提問，隨后由當事人專家進行充分論證，庭審中，專家證人出庭所起作用是只能根據(jù)科學依據(jù)來發(fā)表意見，只就專門性問題向法庭作出說明，其作用不屬于事實證人，只是技術(shù)問題專家。因此，為消除當事人專家存在天然偏袒的傾向，法庭允許雙方當事人及其代理人向當事人專家提問。同時允許鑒定人和專家之間相互詢問和相互討論，形成專家之間必須約束的力量，畢竟任何一個行業(yè)的技術(shù)專家的圈子其實很小，如果專家證人敢于公然違背科學良知，其今后在此行業(yè)中將無法立足。隨后各方當事人在專業(yè)問題經(jīng)過充分論證后發(fā)表辯論意見。

三、如何運用好“專家證人出庭制度”

作為當事人的代理律師如果能與“專家證人”密切配合，將專業(yè)問題與法律程序有機的結(jié)合在一起，引導“專家證人”在庭審中將專業(yè)問題清晰、客觀的表達給法官，將使已方當事人的合法權(quán)益得到最大限度的維護。筆者認為作為當事人的代理律師，首先除了要掌握系統(tǒng)的法律知識外還必須掌握一定的相關科學技術(shù)知識。只有在提高自身的專業(yè)素質(zhì)的前提下才能真正理解“專家證人”的作用，才有能力指導“專家證人”，讓“專家證人”在庭審中有效的表達清楚觀點。其次作為一名專業(yè)化律師，應當充分認識到“專家證人出庭制度”的重要性，在訴訟發(fā)生前需要有意識的收集和掌握專業(yè)專家信息，了解專家基本情況、理論造詣、學術(shù)流派以及業(yè)內(nèi)影響等情況。并與本專業(yè)專家建立良好的信任與合作關系。一旦發(fā)生訴訟，對涉及專門性知識的方面可以建議當事人聘請一至二名“專家證人”出庭，并且?guī)椭斒氯诉x擇合適的“專家證人”。最后做好庭前準備和庭審配合。在案件開庭前，代理律師應當向已方聘請的“專家證人”介紹案情，詳細說明案件涉及到的專門性問題、已方要達到的目的等，并與“專家證人”進行討論，共同研究確定庭審方案。代理律師應當在庭審前向“專家證人”介紹庭審程序，對庭審的方式、方法及技巧應當重點介紹，提高“專家證人”的庭審應變能力。在法庭審理中，代理律師應當與“專家證人”密切配合。在對“專家證人”的主詢問中，代理律師應當對“專家證人”在專門性知識方面可能出現(xiàn)的問題進行事前詢問，即對已方當事人的弱點予以暴露并在對方律師反詢問之前對弱點予以補強；在對方“專家證人”的反詢問中，律師主要應當針對對方“專家證人”的專家資格、學術(shù)造詣、學術(shù)觀點、推論方式等提出質(zhì)疑；通過律師和“專家證人”的配合，盡力說服法官在專門性問題上采信已方的觀點。

上述案件，某院聘請專家證人出庭，經(jīng)過專家證人出庭與鑒定人接受質(zhì)詢就專業(yè)問題的抗辯和說明，可以清楚的看出，腎癌是原告陳某原發(fā)性疾病，摘除右腎的損害后果是由腎癌導致，陳某右腎因癌癥而脆弱，某院的診療行為可能導致右腎出血，但絕不可能導致摘除，鑒定意見認定某院應該對陳某摘除右腎的損害后果承擔主要責任，顯示公平。本案承辦法官庭審后，提交審委會討論，一致認定鑒定意見缺乏科學依據(jù)，啟動重新鑒定程序，從而讓專業(yè)性極強而不公正的鑒定意見獲得司法救濟。