去年夏天，受國務(wù)院國資委相關(guān)部門委托，天同律師事務(wù)所開展了有關(guān)“融資性貿(mào)易法律風(fēng)險防控”的專題調(diào)研，現(xiàn)已形成十余萬字的《融資性貿(mào)易法律風(fēng)險防控及管理》專題報告，并于12月順利通過了國務(wù)院國資委專家組的課題審議。對于融資性貿(mào)易的相關(guān)問題，天同將持續(xù)深入研究，也樂于與從事此類型貿(mào)易的有關(guān)公司進(jìn)行交流。

天同訴訟圈（tiantongsusong）近期將分次重點介紹融資性貿(mào)易中常見的各類業(yè)務(wù)模式，本期主要介紹買賣型融資性貿(mào)易業(yè)務(wù)。與之前天同訴訟圈所刊登的《一文徹底讀懂動產(chǎn)（大宗商品）質(zhì)押的風(fēng)險及其防控》對照閱讀，對了解融資性貿(mào)易的特點有非常全面的幫助作用。

貿(mào)易形式容易被類型化，是融資性貿(mào)易的一大重要特點。隨著融資性貿(mào)易業(yè)務(wù)的不斷發(fā)展,其參與主體及交易形式也在不斷變化，但就我國融資性貿(mào)易實踐而言,資金方通常以兩種形式為融資方提供融資便利:一是直接提供融資,二是提供融資增信服務(wù)。由于我國法律、行政法規(guī)禁止非金融機(jī)構(gòu)以提供融資服務(wù)為主業(yè),提供融資方不能直接與融資方開展借貸業(yè)務(wù),只能借道商品或服務(wù)買賣,變相提供融資。因此,我們根據(jù)提供資金方的融資方式,將融資性貿(mào)易區(qū)分為買賣型融資性貿(mào)易和增信型融資性貿(mào)易。

第一部分：買賣型融資性貿(mào)易

買賣合同是所有有償合同的基礎(chǔ),也是融資性貿(mào)易案件最常見的法律關(guān)系種類。與增信型融資性貿(mào)易不同,在買賣型融資性貿(mào)易當(dāng)中，資金方直接為融資企業(yè)提供資金。

從涉及主體來看,買賣合同法律關(guān)系最少包括兩方當(dāng)事人,即出賣人和買受人,如果存在第三人履行或者向第三人履行的情形,則涉及主體有可能隨之增加。融資性貿(mào)易通常表現(xiàn)為一系列買賣合同構(gòu)成的貿(mào)易鏈條,買賣型融資性貿(mào)易主要有以下幾種形式。

一、托盤買賣貿(mào)易形式

基本概念和結(jié)構(gòu)：

托盤貿(mào)易是指托盤方與買賣雙方企業(yè)分別簽訂采購合同,利用賬期,為賣方提供融資的貿(mào)易形式。托盤貿(mào)易通常會發(fā)生真實的貨物流轉(zhuǎn),但是提供資金一方并不直接參與貨物流轉(zhuǎn)的過程。在托盤貿(mào)易中,如果企業(yè)作為實際出貨方與托盤方訂立合同,再由托盤方將貨物轉(zhuǎn)售給實際用貨方,則企業(yè)雖未直接參與融資，但可能受到融資風(fēng)險波及;如果企業(yè)作為托盤方直接聯(lián)系實際出貨方和實際用貨方,則有可能面對既不能根據(jù)與下游賣方的合同要求給付貨款,又不能根據(jù)與上游賣方合同要求交付貨物的尷尬局面。

在典型的托盤貿(mào)易模式。與循環(huán)貿(mào)易不同,托盤貿(mào)易中存在真實的貨物流轉(zhuǎn),也就是存在真實的賣方和買方。托盤方的介入,可以使真實買方取得一個支付貨款的差期,而托盤方從中收取一定的資金使用費。

典型案例：

查莉莉與杭州天恒實業(yè)有限公司、上海豫玉都鋼鐵貿(mào)易有限公司、常熟科弘材料科技有限公司企業(yè)借貸糾紛案,案號:(2010)民提字第110號

二、循環(huán)買賣貿(mào)易形式

基本概念和結(jié)構(gòu)：

循環(huán)貿(mào)易是通過相同企業(yè),或者關(guān)聯(lián)企業(yè)之間簽訂內(nèi)容相同的多份買賣合同，形成一個閉合的貨物流轉(zhuǎn)回路,幫助融資方取得資金在一定時間內(nèi)的使用權(quán)，同時無需發(fā)生實際的貨物流轉(zhuǎn)。

在典型的循環(huán)貿(mào)易法律關(guān)系中,其中A、B、C、D四公司間分別訂立貨物買賣合同,履行方式為一方支付貨款、一方交付貨權(quán)憑證。貨權(quán)憑證最初由A公司提供,并最終流向A公司,在整個交易過程中，A公司并不需要實際交付貨物,而取得了貨款在一定期間內(nèi)的使用權(quán)。隨著中間環(huán)節(jié)的增加,或者貨權(quán)憑證最終流向合同的關(guān)聯(lián)企業(yè)而非直接流向A公司等因素的出現(xiàn),循環(huán)貿(mào)易的交易結(jié)構(gòu)可以變得更加復(fù)雜。

典型案例：

中國五金交電化工公司與江蘇利協(xié)金屬材料有限公司買賣合同糾紛案,案號:(2015)二中民(商)終字第09571號

三、委托采購(銷售)形式

基本概念和結(jié)構(gòu)：

委托采購形式,是指提供資金的企業(yè)接受融資方委托,代為采購貨物;提供資金的企業(yè)將收購、保管、銷售三環(huán)節(jié)全部交給融資企業(yè)完成,或?qū)⑵渲袃蓚€環(huán)節(jié)交由融資企業(yè)的關(guān)聯(lián)方客戶完成,企業(yè)不直接有效控制貨權(quán)的委托性業(yè)務(wù);無法有效控制貨權(quán)的轉(zhuǎn)委托業(yè)務(wù)。此類貿(mào)易一旦發(fā)生糾紛,法院首先要確定的是,案涉各方當(dāng)事人的真實意思表示,是建立委托法律關(guān)系還是買賣法律關(guān)系,并由此認(rèn)定合同的性質(zhì)和效力。

委托采購(銷售)形式的結(jié)構(gòu)與托盤買賣非常相似,所不同之處就是以委托法律關(guān)系取代了買賣法律關(guān)系。

典型案例：

唐山建源鋼鐵有限公司、呂金弟等與廈門成大進(jìn)出口貿(mào)易有限公司委托合同糾紛案,案號:(2014)民申字第1178號

下周六“天同訴訟圈”將解析融資性貿(mào)易業(yè)務(wù)中“增信型融資性貿(mào)易”的五大模式

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