裁判摘要：《買賣合同司法解釋》第二十八條規(guī)定：“買賣合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失?！备鶕?jù)該條規(guī)定，定金和損失賠償金可以并用，均是對于合同一方因?qū)Ψ竭`約造成的損失予以彌補(bǔ)，只不過定金還具懲罰性。故守約方所主張的定金雙倍返還已足以彌補(bǔ)違約方給其造成的經(jīng)濟(jì)損失時，可以不再主張損失賠償金，但是并不等于所返還的雙倍定金中不包括損失賠償金。

案情簡介：2013年4月4日，謝燦強(qiáng)與海之心公司、愿景公司簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。海之心公司依約交付了1000萬元的定金。后謝燦強(qiáng)違約【注：姑且認(rèn)為是這樣】，海之心公司起訴要求謝燦強(qiáng)雙倍返還定金。二審法院判決謝燦強(qiáng)賠償海之心公司100萬元。

裁判原文節(jié)選【案號：最高院（2014）民申字第1931號】《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十八條規(guī)定：“買賣合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失?！备鶕?jù)該條規(guī)定，定金和損失賠償金可以并用，均是對于合同一方因?qū)Ψ竭`約造成的損失予以彌補(bǔ)，只不過定金還具懲罰性。故守約方所主張的定金雙倍返還已足以彌補(bǔ)違約方給其造成的經(jīng)濟(jì)損失時，可以不再主張損失賠償金，但是并不等于所返還的雙倍定金中不包括損失賠償金。

本案中，海之心公司在起訴時請求法院判令謝燦強(qiáng)承擔(dān)定金雙倍返還的違約責(zé)任，即扣除已返還的1000萬元，還應(yīng)返還1000萬元。海之心公司請求謝燦強(qiáng)承擔(dān)定金1000萬元雙倍返還的民事責(zé)任，目的是為了彌補(bǔ)對方違約給其造成的經(jīng)濟(jì)損失，同時給予違約方相應(yīng)的懲罰。故海之心公司起訴所主張返還的1000萬元定金中實(shí)際上包括謝燦強(qiáng)解除協(xié)議給其造成的實(shí)際損失。因此，二審判決酌定由謝燦強(qiáng)依據(jù)定金的10%向海之心公司承擔(dān)100萬元的賠償責(zé)任，并未超出海之心公司的訴訟請求范圍。

評析：合同法規(guī)定的違約賠償?shù)脑瓌t是“填平”原則，即違約賠償?shù)臄?shù)額理論上（或者說理想狀態(tài)）是“填平”因違約給對方造成的損失?！逗贤ā芬?guī)定了兩種最常見的損失賠償方法——違約金和定金罰則。違約金也好，定金罰則也好，其目的都主要是彌補(bǔ)因違約給另一方造成的損失（定金罰則具有一定的懲罰性）。因此，違約金和定金罰則都不能低于實(shí)際損失，若低于，則需要調(diào)整。

《買賣合同司法解釋》第28條規(guī)定的對定金進(jìn)行調(diào)整的規(guī)則【買賣合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失】恰恰說明了雙倍返還的定金中包含了損失賠償金。此外，還需要說明，《合同法》第116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。”該條的立法目的是為了防止守約方既主張違約金又主張定金會過分高于因違約造成的損失，有違公平原則。但是，如果當(dāng)事人選擇適用定金條款但卻不足以彌補(bǔ)其損失，其可以請求賠償超過定金部分的損失。

附：

《合同法》

第一百一十五條　當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

第一百一十六條　當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》

第二十八條買賣合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。