甲公司和張某等20名自然人作為私募基金的投資人，A投資公司作為私募基金的管理人，設(shè)立契約型私募基金進(jìn)行股權(quán)投資。該基金在中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)備案登記，并設(shè)立獨(dú)立基金專戶交銀行托管，基金的資金往來均通過基金專戶收付。A公司將張某等人投入私募基金的資金以自己的名義投資B合伙企業(yè)，A公司成為B合伙企業(yè)的合伙人。之后，B合伙企業(yè)投資C合伙企業(yè)，C合伙企業(yè)投資D公司。D公司實(shí)現(xiàn)的利潤(rùn)經(jīng)C合伙企業(yè)、B合伙企業(yè)、A公司分配給甲公司和張某等人。C合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓D公司股權(quán)后，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得經(jīng)B合伙企業(yè)、A公司分配給甲公司和張某等人。A公司在整個(gè)業(yè)務(wù)中僅收取管理費(fèi)，不承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)，不享有投資收益。

上述案例屬于契約型股權(quán)私募基金嵌套合伙企業(yè)投資（投資人 私募基金 合伙企業(yè) 被投資企業(yè)），在該投資架構(gòu)中，私募基金、合伙企業(yè)均為投資通道。投資人通過私募基金投資的目的是借助投資公司的專業(yè)化投資優(yōu)勢(shì)提高投資效率，通過合伙企業(yè)投資既有隱匿投資人身份方面的考慮，也有降低稅收負(fù)擔(dān)的意圖（合伙企業(yè)僅在合伙人層面繳納所得稅）。

私募基金按照組織結(jié)構(gòu)不同，分為公司型私募基金、合伙型私募基金和契約型私募基金。《中華人民共和國(guó)證券投資基金法》第五條規(guī)定：“基金財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于基金管理人、基金托管人的固有財(cái)產(chǎn)?；鸸芾砣恕⒒鹜泄苋瞬坏脤⒒鹭?cái)產(chǎn)歸入其固有財(cái)產(chǎn)。基金管理人、基金托管人因基金財(cái)產(chǎn)的管理、運(yùn)用或者其他情形而取得的財(cái)產(chǎn)和收益，歸入基金財(cái)產(chǎn)。”第六條規(guī)定：“基金財(cái)產(chǎn)的債權(quán)，不得與基金管理人、基金托管人固有財(cái)產(chǎn)的債務(wù)相抵銷；不同基金財(cái)產(chǎn)的債權(quán)債務(wù)，不得相互抵銷。”

（一）合伙企業(yè)的所得稅處理

《財(cái)政部 國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財(cái)稅〔2008〕159號(hào)）第二條規(guī)定：“合伙企業(yè)以每一個(gè)合伙人為納稅義務(wù)人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個(gè)人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。”

根據(jù)《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于〈關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個(gè)人所得稅的規(guī)定〉執(zhí)行口徑的通知》（國(guó)稅函〔2001〕84號(hào)）第二條規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)外投資分回的股息，不并入企業(yè)的收入，而應(yīng)單獨(dú)作為投資者個(gè)人取得的股息所得，按股息所得應(yīng)稅項(xiàng)目計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。即我國(guó)對(duì)合伙企業(yè)對(duì)外投資取得的股息所得，不用在合伙企業(yè)層面計(jì)算應(yīng)稅所得，直接向合伙人按照股息征稅。

但是，《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》在2006 年修訂前，合伙人只能是個(gè)人，修訂后法人也可以作為合伙人。由于國(guó)稅函〔2001〕84號(hào)文件制發(fā)時(shí)，合伙企業(yè)尚無法人合伙人，所以該文件并未規(guī)定法人合伙人自合伙企業(yè)取得的股息，能否按照股息紅利所得處理；也未規(guī)定居民企業(yè)通過合伙企業(yè)對(duì)另一居民企業(yè)投資，取得的股息能否免稅。在征管實(shí)務(wù)中，絕大部分稅務(wù)機(jī)關(guān)不允許法人合伙人通過合伙企業(yè)投資取得的股息免稅，理由是企業(yè)所得稅法規(guī)定的股息免稅，僅限于居民企業(yè)之間的投資，合伙企業(yè)不是企業(yè)所得稅法所稱的居民企業(yè)，所以法人合伙人自合伙企業(yè)取得的股息不能免稅。

（二）契約型私募基金的所得稅處理

契約型私募基金，按照其投資標(biāo)的不同，可分為證券投資基金和股權(quán)投資基金。國(guó)家對(duì)公募證券投資基金的所得稅處理有專門規(guī)定，但對(duì)私募證券投資基金以及私募股權(quán)投資基金的所得稅處理，只在《中華人民共和國(guó)證券投資基金法》第八條作了原則性規(guī)定，即“基金財(cái)產(chǎn)投資的相關(guān)稅收，由基金份額持有人承擔(dān)，基金管理人或者其他扣繳義務(wù)人按照國(guó)家有關(guān)稅收征收的規(guī)定代扣代繳?！?/span>

關(guān)于契約型私募股權(quán)投資基金的所得稅處理，實(shí)務(wù)中應(yīng)當(dāng)著重解決以下兩個(gè)問題：

一是納稅主體的確認(rèn)問題，即是將基金本身、基金持有人還是基金公司作為納稅主體?；鸬穆氊?zé)是受人之托，代人理財(cái)，所以基金運(yùn)作過程中產(chǎn)生的收益屬于基金持有人，不應(yīng)當(dāng)以基金公司為納稅主體。另外，契約型私募基金只是一個(gè)合約，不是一個(gè)實(shí)體，不能獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任，所以契約型私募基金本身也不能作為納稅主體。也就是說，契約型私募基金只能以基金持有人作為所得稅納稅主體。

二是所得類型的確認(rèn)問題。如果契約型私募投資基金的持有人是法人，繳納企業(yè)所得稅，所得類型和所得稅的關(guān)系不是太大，因?yàn)榉ㄈ送顿Y人的全部所得都是按照單一稅率繳納企業(yè)所得稅。如果契約型私募投資基金的持有人是個(gè)人，繳納個(gè)人所得稅，所得類型和所得稅的關(guān)系就十分密切，因?yàn)椴煌愋偷乃枚惵什煌?，如?jīng)營(yíng)所得適用五級(jí)超額累進(jìn)稅率，股息適用20%的比例稅率。

（三）基金公司代持股的所得稅處理

如前所述，基金公司使用契約型私募基金的資金對(duì)外投資，投資主體應(yīng)當(dāng)是基金而不是基金公司，應(yīng)當(dāng)以基金持有人作為所得稅納稅主體。但是由于各種原因，如果基金公司以自身的名義對(duì)外投資，基金公司成為被投資方的股東，但投資風(fēng)險(xiǎn)和收益由基金持有人承擔(dān)，在基金公司和基金持有人間就形成了代持股關(guān)系。

關(guān)于代持股納稅主體的確認(rèn)問題，《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)所得稅問題的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2011年第39號(hào)）第二條規(guī)定，代持股由名義股東納稅。

（一）基金公司代持股的案例分析

本文前述案例的投資結(jié)構(gòu)為“投資人 私募基金 B合伙企業(yè) C合伙企業(yè) 被投資公司D”。但對(duì)B合伙企業(yè)的投資，投資主體不是私募基金而是A公司，所以在A公司和私募基金之間形成了代持股關(guān)系。

在這種投資結(jié)構(gòu)下，D公司給C合伙企業(yè)分配股息，C合伙企業(yè)給B合伙企業(yè)分配股息，B合伙企業(yè)給A公司分配股息，按照國(guó)稅函〔2001〕84號(hào)文件精神，應(yīng)當(dāng)層層穿透合伙企業(yè)，看作是D公司對(duì)A公司的股息分配，由A公司按照股息所得進(jìn)行所得稅處理。筆者認(rèn)為，理論上，該部分股息應(yīng)當(dāng)免稅，否則會(huì)造成稅款的重復(fù)征收。但在征管實(shí)務(wù)中，有稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為A公司是自合伙企業(yè)取得的股息所得，不符合居民企業(yè)之間投資股息的免稅規(guī)定，對(duì)A公司是征收了企業(yè)所得稅的。A公司將稅后收益支付給甲公司、張某等人時(shí)，甲公司、張某不再繳納所得稅。

在上述投資結(jié)構(gòu)下，C合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓D公司的股權(quán)，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得依次經(jīng)過B合伙企業(yè)、A公司，分配給甲公司和張某等人時(shí)，對(duì)于A公司而言，其自C合伙企業(yè)和B合伙企業(yè)取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得屬于經(jīng)營(yíng)所得，A公司應(yīng)當(dāng)將該部分所得并入其利潤(rùn)總額，繳納企業(yè)所得稅。A公司將稅后利潤(rùn)支付給甲公司、張某等人時(shí)，甲公司、張某不再繳納所得稅，否則會(huì)造成稅款的重復(fù)征收。

（二）私募基金直接投資的案例分析

綜合前文的分析，筆者將契約型股權(quán)私募基金嵌套合伙企業(yè)投資（投資人 私募基金 合伙企業(yè) 被投資企業(yè)）的所得稅處理總結(jié)為，投資鏈條中的私募基金和合伙企業(yè)不是所得稅納稅主體，不繳納所得稅?；鸸救绻运侥蓟鸬拿x對(duì)合伙企業(yè)投資，所得稅由私募基金的投資人繳納；基金公司如果以自己的名義對(duì)合伙企業(yè)投資，在基金公司與私募基金投資人之間就形成了代持股關(guān)系，所得稅由基金公司繳納。

需要特別提示的是，投資人以私募基金、合伙企業(yè)作為投資通道進(jìn)行投資，應(yīng)當(dāng)避免以下幾個(gè)方面的涉稅風(fēng)險(xiǎn)：

一是投資鏈條不宜過長(zhǎng)，應(yīng)盡可能避免投資鏈條中出現(xiàn)基金嵌套基金、合伙企業(yè)嵌套合伙企業(yè)的問題。投資鏈條越長(zhǎng)，不可知因素就越多，其中蘊(yùn)含的稅收風(fēng)險(xiǎn)也越大。

二是投資過程應(yīng)盡可能簡(jiǎn)單、明了，投資各方當(dāng)事人的責(zé)權(quán)利要明晰。最好是投資方、被投資方面對(duì)面直接投資，盡可能避免以代持股等容易引起爭(zhēng)議的投資方式進(jìn)行投資。

三是應(yīng)掌握投資鏈條上各地稅務(wù)機(jī)關(guān)的管理口徑。基金投資、合伙企業(yè)投資、代持股的所得稅處理，各地稅務(wù)機(jī)關(guān)的管理口徑存在一定差異。如果不掌握投資鏈條上各地稅務(wù)機(jī)關(guān)的管理口徑，就有可能造成重復(fù)納稅，加重投資人的稅收負(fù)擔(dān)。