組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪，集資詐騙罪，抑或是非法吸收公眾存款罪，由于涉及人數(shù)多、業(yè)務(wù)往來多、經(jīng)濟(jì)往來復(fù)雜等原因，已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出司法人員的能力范疇，司法實(shí)踐對涉案金額的計算都離不開一份關(guān)鍵的證據(jù)——司法會計鑒定或?qū)ｍ棇徲媹蟾?。其結(jié)果關(guān)系到犯罪數(shù)額的認(rèn)定，進(jìn)而影響對被告人的量刑。可以說，如何對司法會計鑒定意見進(jìn)行審查，基本可以等價于如何對全案進(jìn)行辯護(hù)。因此司法會計鑒定類證據(jù)在該類案件中屬于“證據(jù)之王”，往往發(fā)揮著遠(yuǎn)超其本身應(yīng)有地位的作用。

《司法會計鑒定意見書》和《審計報告》在司法實(shí)踐中常常作為證據(jù)出現(xiàn)：截至2022年5月1日，在一審非法吸收公眾存款罪案件中，有5489件適用《司法會計鑒定意見書》作為控方證據(jù)，有15489件適用《審計報告》作為控方證據(jù)。但是在庭審過程中，盡管審計報或者司法會計鑒定意見存在著實(shí)體或程序方面的各種瑕疵或者違法，檢察官、法官內(nèi)心依然確信著這類證據(jù)的絕對權(quán)威性，給辯護(hù)律師的辯護(hù)工作帶來極大的困擾，質(zhì)證有效率極低。那么接下來，我們分別分析一下司法會計鑒定和審計報告的概念、區(qū)別、質(zhì)證方向和質(zhì)證要點(diǎn)。

一、概述

1、司法會計鑒定，根據(jù)《人民檢察院司法會計工作細(xì)則（試行）》和 《刑事訴訟法》規(guī)定，是指在訴訟活動中，為了查明案情，由具有司法會計專業(yè)知識的人員，通過對案件中涉及的財務(wù)會計資料及相關(guān)財務(wù)進(jìn)行檢驗(yàn)，對需要解決的財務(wù)會計問題進(jìn)行鑒別判斷，出具的一份鑒定意見或者鑒定結(jié)論。司法會計鑒定意見只是對涉及的財務(wù)會計問題提出意見，而不能涉及法律問題。其作用是通過對會計證據(jù)資料的檢查、驗(yàn)證、鑒別、判斷從而證明案件事實(shí)，具備相應(yīng)的法律效力。

司法會計鑒定是一項訴訟活動。司法會計鑒定意見，是司法會計鑒定人根據(jù)司法會計鑒定委托人的鑒定要求，對案件中的財務(wù)會計問題作出專業(yè)的結(jié)論性意見，并制作司法會計鑒定意見書，供司法機(jī)關(guān)參考。

2、審計，是由專職機(jī)構(gòu)和人員，依法對被審單位的財政、財務(wù)收支及其經(jīng)濟(jì)活動的真實(shí)性、合法性、效益性進(jìn)行審查，評價經(jīng)濟(jì)責(zé)任，用以維護(hù)財經(jīng)法紀(jì)、改善經(jīng)營管理、提高經(jīng)濟(jì)效益、促進(jìn)宏觀調(diào)控的獨(dú)立性經(jīng)濟(jì)監(jiān)督活動”。

根據(jù)最高人民檢察院的專家意見，審計報告屬于鑒證業(yè)務(wù)。根據(jù)《中國注冊會計師鑒證業(yè)務(wù)基本準(zhǔn)則》規(guī)定，鑒證業(yè)務(wù)是指注冊會計師對鑒證對象信息提出結(jié)論，以增強(qiáng)除責(zé)任方之外的預(yù)期使用者對鑒證對象信息信任程度的業(yè)務(wù)。鑒證作用主要是判斷鑒證對象是否符合標(biāo)準(zhǔn)，一般只作為參考報告之用。也就是說，審計是一項經(jīng)濟(jì)管理、經(jīng)濟(jì)監(jiān)督和經(jīng)濟(jì)鑒證活動。審計報告，是會計財務(wù)領(lǐng)域內(nèi)的一個專有概念。《中國注冊會計師審計準(zhǔn)則第1501號——對財務(wù)報表形成審計意見和出具審計報告》第八條：審計報告，是指注冊會計師根據(jù)審計準(zhǔn)則的規(guī)定，在執(zhí)行審計工作的基礎(chǔ)上，對財務(wù)報表發(fā)表審計意見的書面文件。

二、司法會計鑒定與審計的區(qū)別

《司法會計鑒定意見書》和《審計報告》，常見于詐騙犯罪、經(jīng)濟(jì)犯罪、金融犯罪、職務(wù)犯罪案件中。兩者在形式上具有天然的相似性，并且由于注冊會計師平時主要從事審計工作，缺乏對鑒定程序、標(biāo)準(zhǔn)的了解，易將司法會計鑒定與審計混為一談。

以我們較為熟悉的病歷資料和法醫(yī)鑒定意見為例：病歷在訴訟中屬于書證，其記載了哪位大夫?qū)嵤┝丝床?、給誰看的病、觀察到了什么以及大夫?qū)λ劳鲈虻呐袛嘁庖?。其可以用來證明醫(yī)療過程以及大夫?qū)λ酪虻脑u價。但若其死亡涉及刑事案件，那么這類病歷顯然不能在訴訟中用來作為證明死因的法醫(yī)學(xué)鑒定意見使用，此時偵查機(jī)關(guān)為了查明死因，應(yīng)當(dāng)啟動法醫(yī)病理學(xué)鑒定，從醫(yī)學(xué)角度收集死因的司法鑒定意見，不會直接采用《病歷》中關(guān)于死亡原因的結(jié)論性意見。同理：審計報告可以證明誰實(shí)施了審計、審計中看到了什么以及審計評價意見。但是就案件涉及的具體財務(wù)會計問題應(yīng)當(dāng)實(shí)施司法會計鑒定，并取得鑒定意見。因?yàn)椴v記載的結(jié)論性意見與審計意見具有相通性，其內(nèi)容都是訴訟以外的社會調(diào)查結(jié)果。若法院將《專項審計報告》認(rèn)定為鑒定意見，其實(shí)相當(dāng)于把病歷當(dāng)成法醫(yī)學(xué)鑒定意見。具體來看，兩者之間有13處不同的卻區(qū)別：

（一）法律依據(jù)不同

1、司法會計鑒定報告的法律依據(jù)

《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定（2015修正）》第一條：司法鑒定是指在訴訟活動中鑒定人運(yùn)用科學(xué)技術(shù)或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。《司法鑒定執(zhí)業(yè)分類規(guī)定（試行）》（司發(fā)通［2000］159號）第九條，司法會計鑒定：運(yùn)用司法會計學(xué)的原理和方法，通過檢查、計算、驗(yàn)證和鑒證對會計憑證、會計賬簿、會計報表和其他會計資料等財務(wù)狀況進(jìn)行鑒定。《人民檢察院司法會計工作細(xì)則（試行）》第八條：司法會計鑒定是指在訴訟活動中，為了查明案情，由具有專門知識的人員，對案件中涉及的財務(wù)會計資料及相關(guān)材料進(jìn)行檢驗(yàn)，對需要解決的財務(wù)會計問題進(jìn)行鑒別判斷，并提供意見的一項活動。司法會計鑒定報告即為鑒定后形成的書面文件。

2、審計報告的法律依據(jù)

《中國注冊會計師審計準(zhǔn)則第1501號-對財務(wù)報表形成審計意見和出具審計報告》第八條：審計報告，是指注冊會計師根據(jù)審計準(zhǔn)則的規(guī)定，在執(zhí)行審計工作的基礎(chǔ)上，對財務(wù)報表發(fā)表審計意見的書面文件。

（二）性質(zhì)不同

審計是基于所有權(quán)與經(jīng)營管理權(quán)的分離，為確立受托經(jīng)濟(jì)責(zé)任關(guān)系而產(chǎn)生，是一項社會經(jīng)濟(jì)監(jiān)督、鑒定和評價活動。審計活動只需要符合會計審計規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)即可。司法鑒定是基于訴訟而產(chǎn)生。《刑事訴訟法》第一百零八條規(guī)定，鑒定人屬于“訴訟參與人”。因此，司法會計鑒定是一項法律訴訟活動，司法會計鑒定活動除必須符合會計審計規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)外，還必須符合訴訟法法律規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)要求。

（三）材料來源不同

司法會計鑒定所需的檢材必須由委托方提供，鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人不得自行調(diào)查獲得材料或私自接收當(dāng)事人提供的材料作為鑒定依據(jù)。審計材料來源可以是委托方、被審計單位提供，也可以是審計人員自行調(diào)查取得。

（四）對材料要求不同

司法會計鑒定機(jī)構(gòu)需要審查送檢材料來源是否合法、真實(shí)，送檢材料來源不可靠或虛假時，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行核查，并可以依據(jù)核查結(jié)果中止、終止鑒定。同時，司法會計鑒定要求檢材必須達(dá)到完整、充分，否則不得受理。審計要求材料能最大限度滿足審計需要，通常不涉及鑒定材料的真?zhèn)涡浴?/span>

（五）材料記錄方式不同

司法會計鑒定要求將委托鑒定事項有關(guān)的檢材內(nèi)容客觀地記錄在鑒定文書的“鑒定過程”中，作為分析說明的依據(jù)。審計要求將展出審計意見有關(guān)的材料內(nèi)容客觀地記錄在審計工作底稿中，并要求被審計單位有關(guān)人員在審計工作底稿上簽字確認(rèn)。

（六）步驟程序不同

司法會計鑒定事先必須有明確的鑒定事項（即委托要求），鑒定人按鑒定事項去查找、檢驗(yàn)相應(yīng)財務(wù)會計資料及相關(guān)證據(jù)，對涉案財務(wù)會計專門性問題進(jìn)行確認(rèn)，是一項從線索落實(shí)證據(jù)的過程。審計（除專項審計外）是從全部財務(wù)會計資料著手，全方位去查找管理、評價等需要的信息或違反財經(jīng)紀(jì)律、舞弊賬項等信息，向會計信息使用者披露相關(guān)信息，是一項查找線索的過程，因而事先無需設(shè)定具體的審計事項。

（七）目的不同

司法會計鑒定的目的歸納為：（1）解決特定案件涉及的“財務(wù)會計專門性”問題；（2）為訴訟提供證據(jù)支持；（3）查明案情，還原案件事實(shí)。審計的目的是維護(hù)財經(jīng)紀(jì)律、改善經(jīng)營管理，提高經(jīng)濟(jì)效益，促進(jìn)廉政建設(shè)，保障國民經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，為增強(qiáng)除責(zé)任方之外的預(yù)期使用者對鑒證對象信息信任程度，審計意見相對可以自由表達(dá)與評價。

（八）方法不盡相同

依據(jù)審計標(biāo)準(zhǔn)，審計可以采用抽查法，也可以采用非技術(shù)方法，如審閱法、函證法、詢問法。司法會計鑒定主要采用比對鑒別法和平衡分析法，不得采用抽查法、審閱法、函證法及詢問法。

（九）主體權(quán)利不同

《審計法》第三十九條規(guī)定，審計人員通過審查會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告，查閱與審計有關(guān)的文件、資料，檢查現(xiàn)金、實(shí)物、有價證券，向有關(guān)單位和個人調(diào)查等方法進(jìn)行審計，并取得證明材料。《刑訴法》第二十九條規(guī)定，偵查人員擔(dān)任過本案的鑒定人的，應(yīng)當(dāng)回避（即偵鑒分離原則）。可見，審計人員擁有調(diào)查取證權(quán)，調(diào)查獲取的材料可以作為審計判斷、評價標(biāo)準(zhǔn)。而司法會計鑒定人無調(diào)（偵）查權(quán)，不能開展案件調(diào)（偵）查取證。

（十）意見表達(dá)標(biāo)準(zhǔn)不同

鑒定意見必須是唯一的、排他的、確定的。根據(jù)中國注冊會計師審計報告可以根據(jù)審計范圍受限程度不同，出具無保留意見、帶強(qiáng)調(diào)事項段的無保留意見、保留意見、否定意見和無法表示意見的審計報告。

（十一）文書格式不同

鑒定文書相當(dāng)于一篇議論文，必須有論點(diǎn)（鑒定意見）、論據(jù)（檢驗(yàn)所見的證據(jù)及鑒定標(biāo)準(zhǔn)）、論證（分析說明）。審計報告相當(dāng)于一篇評論文章，根據(jù)審計材料，對照會計準(zhǔn)則、制度、財經(jīng)法規(guī)，發(fā)表合規(guī)性、效益性及管理者責(zé)任等評價意見和建議（國家審計還可以做出審計處罰）。

（十二）證明要求不同

為滿足審計處罰或單位內(nèi)部管理需要，審計人員應(yīng)當(dāng)通過審計調(diào)查獲取相關(guān)材料，因此，審計報告既要證明財務(wù)會計事實(shí)，又要證明客觀事實(shí)。根據(jù)訴訟法律規(guī)定，鑒定人員沒有偵查和獨(dú)立調(diào)查權(quán)，在財務(wù)會計事實(shí)不能反映客觀事實(shí)時，鑒定意見只能證明財務(wù)會計事實(shí)而不能證明客觀事實(shí)。

（十三）證據(jù)種類不同

《刑事訴訟法》第五十條規(guī)定：可以用于證明案件事實(shí)的材料，都是證據(jù)。

證據(jù)包括：

1.物證；

2.書證；

3.證人證言；

4.被害人陳述；

5.犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；

6.鑒定意見；

7.勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄；

8.視聽資料、電子數(shù)據(jù)。

司法會計鑒定意見是法定八項列舉證據(jù)之一。審計報告被排除在法定八項列舉證證據(jù)之外，證明力比司法會計鑒定意見弱。

三、司法會計鑒定意見、審計報告的質(zhì)證要點(diǎn)

（一）質(zhì)證方向

刑事訴訟案件里，首當(dāng)其沖需要解決的問題是：控方提供的某注冊會計師事務(wù)所作出的《審計報告》的證據(jù)屬性認(rèn)定：到底是書證？還是鑒定意見？抑或是有專門知識的人出具的報告？以往筆者在辦理同類案件質(zhì)證時，當(dāng)辯護(hù)人提出諸如此類的《審計報告》在刑事證據(jù)種類上參照適用鑒定意見，并準(zhǔn)備對此進(jìn)行詳細(xì)質(zhì)證時；有少數(shù)控方可能就會改口說這不是鑒定意見、這屬于書證。面對這種情形，就需要辯護(hù)律首先從證據(jù)種類開始著手進(jìn)行詳細(xì)質(zhì)證。

1、《審計報告》不能作為書證使用

書證是以其所表述的內(nèi)容和思想來發(fā)揮證明作用的文件或者其他物品。《刑事訴訟法》第一百四十一條規(guī)定，在偵查活動中發(fā)現(xiàn)的可用以證明犯罪嫌疑人有罪或者無罪的各種財物、文件，應(yīng)當(dāng)查封、扣押；與案件無關(guān)的財物、文件，不得查封、扣押。即書證形成于案件發(fā)生之前或案件發(fā)生過程中，來源于偵查機(jī)關(guān)的發(fā)現(xiàn)。但無論是否被發(fā)現(xiàn)，它都客觀存在。既然如此，凡是案發(fā)之后，由偵查機(jī)關(guān)委托會計師事務(wù)所出具的《審計報告》不能作為書證認(rèn)定案件事實(shí)，具體理由如下：

（1）形成時間

從形成時間上來看，書證形成于案件發(fā)生前或案件發(fā)生過程中，而《審計報告》是在案件發(fā)生之后，由相應(yīng)的辦案機(jī)關(guān)委托會計師事務(wù)所在收集的證據(jù)基礎(chǔ)之上形成的材料，因此《審計報告》雖然是以書面材料為載體，但本質(zhì)上區(qū)別于書證，不符合書證的形成時間。

（2）證據(jù)本質(zhì)

從本質(zhì)上看，《審計報告》屬于言詞證據(jù)?！秾徲媹蟾妗吩诒举|(zhì)上是由注冊會計師根據(jù)自己的經(jīng)驗(yàn)和專業(yè)知識給出的意見，作為意見證據(jù)，是注冊會計師主觀判斷之后通過書面文字呈現(xiàn)出來的材料。《審計報告》所依據(jù)的銀行流水，轉(zhuǎn)賬明細(xì)等材料才是書證，其是對收集的書證材料進(jìn)一步進(jìn)行分析的結(jié)果，因此，《審計報告》不能歸屬于實(shí)物證據(jù)，當(dāng)然也就不屬于書證的范疇。

（3）證明力

此外，如若將《審計報告》認(rèn)為是書證，那么其證明力度大大強(qiáng)于其他證據(jù)。對于書證，除非存在來源、收集程序有疑問，不能作出合理解釋或者不能證明物證、書證來源的情形，才不得作為定案的根據(jù)。但《審計報告》只是一種意見證據(jù)，只能作為定案依據(jù)的參考性標(biāo)準(zhǔn)，而不能單獨(dú)成為定案依據(jù)。因此，如果賦予《審計報告》書證的性質(zhì)，必然會增強(qiáng)證明案件事實(shí)的力度，然其本身達(dá)不到如此高標(biāo)準(zhǔn)的證明力度。所以，司法實(shí)踐中將《審計報告》認(rèn)為是書證的觀點(diǎn)是有失公允、偏駁的，《審計報告》是不能作為書證采信，這應(yīng)當(dāng)是一條訴訟規(guī)則。

2、《審計報告》參照適用鑒定意見的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋第一百條規(guī)定，因無鑒定機(jī)構(gòu)，或者根據(jù)法律、司法解釋的規(guī)定，指派、聘請有專門知識的人就案件的專門性問題出具的報告，可以作為證據(jù)使用。對前款規(guī)定的報告的審查與認(rèn)定，參照適用本節(jié)的有關(guān)規(guī)定。經(jīng)人民法院通知，出具報告的人拒不出庭作證的，有關(guān)報告不得作為定案的根據(jù)。而上述條文提到的“本節(jié)”是指第五節(jié)鑒定意見的審查與認(rèn)定。由此，刑訴解釋第100條規(guī)定解決了實(shí)務(wù)中各種報告證據(jù)屬性亂象的問題，明確了由特定主體做出的各種報告可以作為證據(jù)使用，同時參照鑒定意見的審查與認(rèn)定。即“新刑訴解釋”從立法上否定了《審計報告》不是刑事訴訟證據(jù)以及是書證的觀點(diǎn)。

3、司法會計鑒定作為鑒定意見，是我國程序法之法定證據(jù)形式之一

鑒定意見作為由專業(yè)人士針對專門問題出具的專業(yè)報告，在刑事訴訟中的證明力相比一般證據(jù)而言較高，而且由于辯護(hù)人不懂相關(guān)知識，實(shí)踐中低質(zhì)疑、高采納是常見現(xiàn)象。但是研究實(shí)務(wù)案例可以發(fā)現(xiàn)，混淆鑒定和審計、超范圍鑒定、鑒定對象錯誤、違規(guī)受理鑒定、無鑒定資質(zhì)等司法鑒定亂象百出。在辯護(hù)工作中，要對其進(jìn)行全方位的證據(jù)審查。

（二） 程序性事項的審查和質(zhì)證

1、鑒定主體適格的審查與質(zhì)證

適格的鑒定主體是鑒定意見具備證據(jù)能力的前提。鑒定主體適格審查包括對鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人鑒定資質(zhì)審查、鑒定機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)范圍審查、回避審查。對鑒定資質(zhì)審查，雖然司法會計鑒定機(jī)構(gòu)及司法會計鑒定人已不能進(jìn)行司法鑒定登記，但這并不意味著相關(guān)報告的作出主體沒有資格限制。根據(jù)《鑒證業(yè)務(wù)基本準(zhǔn)則》的規(guī)定，鑒證報告的做出者應(yīng)為在會計師事務(wù)所執(zhí)業(yè)的注冊會計師。在對鑒證報告進(jìn)行審查時，也應(yīng)當(dāng)首先核查鑒證報告做出者的身份是否符合該標(biāo)準(zhǔn)。一般情況下，可通過鑒證機(jī)構(gòu)所在省市的司法局網(wǎng)站對其身份進(jìn)行核驗(yàn)。

此外，鑒定意見應(yīng)當(dāng)由兩名或以上鑒定人作出。由此，相關(guān)報告的做出者亦應(yīng)為兩名以上注冊會計師。對于進(jìn)行補(bǔ)充鑒定的，應(yīng)當(dāng)由原司法鑒定人進(jìn)行。對于重新鑒定的，應(yīng)當(dāng)委托原司法鑒定機(jī)構(gòu)以外的其他司法鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行，鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)從列入鑒定人名冊的鑒定人中，選擇與原鑒定人專業(yè)技術(shù)資格或者職稱同等以上的鑒定人實(shí)施。且其中應(yīng)當(dāng)至少有一名具有相關(guān)專業(yè)高級專業(yè)技術(shù)職稱。對業(yè)務(wù)范圍審查，著重審查委托方所提的“鑒定事項”是否超出本鑒定機(jī)構(gòu)的專業(yè)范圍；對回避審查，應(yīng)當(dāng)查明鑒定人是否存在《中華人民共和國刑事訴訟法》第二十九條等法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)回避的情形。

2、鑒定文書格式及標(biāo)題的審查與質(zhì)證

鑒定文書的格式能夠在很大程度上體現(xiàn)相關(guān)鑒定人對司法會計鑒定規(guī)范的熟悉程度以及專業(yè)勝任能力。首先，審計報告與鑒定意見是兩個不同的范疇，由于注冊會計師平時主要從事審計工作，缺乏對鑒定程序、標(biāo)準(zhǔn)的了解，易將司法會計鑒定與審計混為一談，在司法機(jī)關(guān)出具“鑒定聘請書”的情形下，按審計標(biāo)準(zhǔn)開展鑒定工作，出具的報告文書標(biāo)題實(shí)務(wù)中常見的非鑒定文書的名稱如：審計報告、司法審計、鑒證報告、審核報告、審閱報告等，以上均非司法會計鑒定意見，不能以審計報告代替司法鑒定書。對此，可以選擇申請鑒定（屬于初次鑒定）；若其被定性為鑒定意見，則要重點(diǎn)審查鑒定機(jī)構(gòu)是否嚴(yán)格按照鑒定意見的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的鑒定。其次，審查鑒定意見的標(biāo)題是否中立、客觀，其中不應(yīng)帶有有罪推定的表述。例如《關(guān)于某某涉嫌職務(wù)侵占案司法會計鑒定意見書》等。再次，完整、合規(guī)的鑒定文書要先有正確的文字表述方式，不規(guī)范的表述方式是證據(jù)瑕疵，雖不能予以排除，但亦應(yīng)由偵查機(jī)關(guān)進(jìn)行補(bǔ)強(qiáng)、修正才可作為訴訟證據(jù)使用。最后，鑒定文書應(yīng)由鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人加蓋司法鑒定專用章并簽字。

3、鑒定委托程序合法性的審查與質(zhì)證

（1）委托人必須為辦案機(jī)關(guān)

作為法定的訴訟程序，司法鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照《司法鑒定程序通則》的規(guī)定，統(tǒng)一受理辦案機(jī)關(guān)的鑒定委托。此處的辦案機(jī)關(guān)，應(yīng)僅限于偵查機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)。如果會計師事務(wù)所接受除偵查機(jī)關(guān)以外的其他主體，比如：案件當(dāng)事人或其家屬的委托進(jìn)行鑒定，則屬于鑒定啟動程序違法，相關(guān)結(jié)論應(yīng)當(dāng)予以排除。

（2）委托要求必須客觀、中立

無論是《司法鑒定程序通則》還是《人民檢察院司法會計工作細(xì)則（試行）》，均要求會計鑒定秉承獨(dú)立、客觀、公正原則。基于此，辦案機(jī)關(guān)在委托鑒定時，也不應(yīng)將“犯罪數(shù)額”、“貨幣資金短缺額”等明顯帶有有罪推定色彩的詞語用于委托要求中，更不應(yīng)向鑒定人披露案件背景、訴訟進(jìn)展等案件信息。委托人不得要求或者暗示司法鑒定機(jī)構(gòu)、司法鑒定人按其意圖或者特定目的提供鑒定意見。《細(xì)則》第三條、《司法鑒定程序通則》（以下簡稱《通則》）第五條均將公正性列入司法鑒定工作的基本原則之一，但實(shí)踐中鑒定事項不中立的現(xiàn)象仍然大量存在。如在委托鑒定過程中，過多向鑒定人員披露案情背景，未能嚴(yán)格遵循回避原則等，造成鑒定人員在有罪推定的思維模式下開展專業(yè)工作，導(dǎo)致鑒定意見違背客觀、中立原則。因此，要適當(dāng)管控鑒定委托環(huán)節(jié)透漏的案件信息，避免鑒定人受到偵查偏見或者無關(guān)信息的誤導(dǎo)，進(jìn)而錯誤的將鑒定意見建立在偵查假說、未經(jīng)核實(shí)的證據(jù)材料或者無關(guān)信息的基礎(chǔ)上。

（3）委托事項是否妥當(dāng)、明確、具體？

司法會計鑒定的直接目的是確定財務(wù)賬目、報表等是否符合會計制度的規(guī)定。因此，辦案機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)先提出明確的鑒定事項，再由鑒定人按要求實(shí)施鑒定是司法會計鑒定與審計區(qū)別的重要標(biāo)志之一。a、辦案機(jī)關(guān)委托鑒定時，應(yīng)針對案件中需要解決的財務(wù)會計問題提出鑒定要求，不能超出該機(jī)構(gòu)司法鑒定業(yè)務(wù)范圍，不能要求鑒定機(jī)構(gòu)就案件中犯罪行為、定罪等法律問題列為鑒定事項，例如實(shí)踐中存在要求鑒定機(jī)構(gòu)對某人犯某罪的犯罪數(shù)額進(jìn)行鑒定等違規(guī)行為。對此，司法會計鑒定人應(yīng)對此負(fù)有審查義務(wù)，對于不妥的鑒定事項，應(yīng)當(dāng)及時與送檢方溝通重新確定，若送檢方拒絕修正，則應(yīng)當(dāng)不予接受鑒定委托。b、應(yīng)提出明確、具體的鑒定事項，包括涉案單位或者個人、檢驗(yàn)對象期間或者時點(diǎn)以及財務(wù)會計專門性問題。常見的籠統(tǒng)鑒定請求如：對某人任職期間的會計賬目進(jìn)行司法會計鑒定、對某案銀行流水、電子證據(jù)等證據(jù)材料進(jìn)行鑒定，導(dǎo)致鑒定意見難以全面解決案件中存在的相關(guān)專門性問題。

（4）審查是否超過委托鑒定時限？

《審計準(zhǔn)則》并未對審計活動的時限作出要求。但此處我們應(yīng)特別注意的是，在司法會計鑒定中，根據(jù)《通則》第28條的規(guī)定，司法鑒定機(jī)構(gòu)至遲應(yīng)當(dāng)在60個工作日內(nèi)完成鑒定。

4、鑒定報告形式要件的審查與質(zhì)證

《司法鑒定程序通則》第十二條規(guī)定，司法鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)核對并記錄鑒定材料的名稱、種類、數(shù)量、性狀、保存狀況、收到時間等。如果審計報告中沒有任何體現(xiàn)了鑒定機(jī)構(gòu)核對鑒定材料、記錄鑒定材料的基本信息，則屬于瑕疵的證據(jù)。

5、鑒定報告結(jié)果告知程序的審查與質(zhì)證

《刑事訴訟法》第一百四十八條，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將用作證據(jù)的鑒定意見告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申請，可以補(bǔ)充鑒定或者重新鑒定。《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》對經(jīng)審查作為證據(jù)使用的鑒定意見，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時告知犯罪嫌疑人、被害人或者其法定代理人。

6、審計報告與案件待證事實(shí)關(guān)聯(lián)性的審查與質(zhì)證

合同詐騙案中，本案要審計的是M貿(mào)易有限公司2014年3月至8月的庫存情況，但在缺乏M貿(mào)易有限公司2014年1月-2014年12月的會計憑證及賬本的情況下，鑒定機(jī)構(gòu)卻用2013年M貿(mào)易有限公司的送檢資料來審計其2014年的數(shù)據(jù)，這種偷梁換柱的行為，明顯與案件待證事實(shí)沒有關(guān)聯(lián)性。

7、審計報告的結(jié)果在邏輯上和法律上與被告人構(gòu)成犯罪的審查與質(zhì)證

合同詐騙案中，即便存在重復(fù)銷售或重復(fù)質(zhì)押的行為，在邏輯上和法律上也不能等同被告人就構(gòu)成合同詐騙罪。相反，本案存在大量的證據(jù)材料可以證明被告人及其公司是有履行能力和履行誠意的，被告人及其公司在客觀上沒有故意欺騙的行為，主觀上也無非法占有之目的。

（三）實(shí)質(zhì)性事項的審查和質(zhì)證

1、檢材的合法性和完整性

司法會計鑒定需要通過檢驗(yàn)檢材獲取鑒別判定專門性問題所需的信息。檢材構(gòu)成是指與鑒定事項有關(guān)的檢材由哪些材料組成?！度嗣駲z察院司法會計工作細(xì)則（試行）》的通知（高檢發(fā)技字［2015］27號）第八條規(guī)定，司法會計鑒定檢材由財務(wù)會計資料及相關(guān)材料組成，其中財務(wù)會計資料主要包括會計憑證、會計賬簿、會計報表、發(fā)票存根等，相關(guān)材料包括銀行對賬單、財務(wù)移交清單、現(xiàn)場勘查記錄等。對該部分的審查，主要審查檢材是否為上述材料，對其他單位出具的審計報告、驗(yàn)資報告、函證等材料，由于鑒定人對這些材料形成過程缺乏親歷性，不能將自己的鑒定意見建立在他人證明正確基礎(chǔ)之上。對檢材的審查與質(zhì)證可以從程序和實(shí)體方面結(jié)合證據(jù)的客觀性、合法性和關(guān)聯(lián)性原則，著重從以下幾方面入手：

（1）來源是否合法？

司法會計鑒定實(shí)行“偵鑒分離原則”，所需要的材料只能由委托方提供，鑒定機(jī)構(gòu)及鑒定人不得自行調(diào)取或者私自從第三方獲取。區(qū)別于審計活動材料的來源既可以由委托方、被審計單位提供，也允許審計機(jī)構(gòu)自行向相關(guān)主體處獲取。依據(jù)來源不合法的檢材而作出的鑒定意見，不應(yīng)采信。鑒定機(jī)構(gòu)在進(jìn)行司法會計鑒定時，容易受審計思維的干擾，在鑒定過程中，自行向被審計單位或者其他相關(guān)主體收集，將其作為檢材的一部分，據(jù)此得出的意見在審計活動中可以使用，但是不符合司法會計鑒定對檢材的來源要求，因此不得作為定案的依據(jù)。

此外，根據(jù)最高人民檢察院《人民檢察院司法會計工作細(xì)則（試行）》（以下簡稱《細(xì)則》）的相關(guān)規(guī)定，司法會計工作應(yīng)當(dāng)遵循客觀、公正、科學(xué)、獨(dú)立的原則，證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人被告人供述和辯解等言詞證據(jù)（非財務(wù)會計資料）不得作為司法會計鑒定活動的檢材。例如：（2020）滬0116刑初390號《刑事判決書》中，法院經(jīng)審理認(rèn)為，本案中司法會計鑒定意見書、司法鑒定意見補(bǔ)正書形成的基礎(chǔ)資料多為證人證言，且關(guān)于證人李2投入資金進(jìn)行鑒定的基礎(chǔ)資料發(fā)生變化，故司法鑒定意見書、司法鑒定意見補(bǔ)正書不宜作為證據(jù)采信。

（2）檢材提取合法性審查？

檢材來源合法并不等于提取過程合法，對該部分的審查，主要審查委托方提供的現(xiàn)場勘查材料提取手續(xù)是否合法。對于違反法律規(guī)定提取的檢材，屬于非法證據(jù)，司法鑒定機(jī)構(gòu)不得受理，采用非法證據(jù)作出的鑒定意見，不應(yīng)當(dāng)采信。如林某職務(wù)侵案，公訴機(jī)關(guān)以鑒定人作出的存貨賬面結(jié)存與實(shí)際盤點(diǎn)結(jié)存差異的鑒定意見作為主要證據(jù)指控林某犯職務(wù)侵占罪。法院審理認(rèn)為：“證實(shí)被告人構(gòu)成犯罪的關(guān)鍵證據(jù)是某司法會計鑒定所出具的鑒定意見書，鑒定意見書的數(shù)據(jù)來源于被害單位提供的盤點(diǎn)表。該盤點(diǎn)表顯示，參加實(shí)盤人員李某、蘭某、楊某、張某四人。本案沒有其它證據(jù)材料對上述四人的身份、盤點(diǎn)依據(jù)、盤點(diǎn)過程進(jìn)行確認(rèn)。盤點(diǎn)結(jié)論也沒有得到被告人或第三方確認(rèn)。用該鑒定意見作為定案依據(jù)，不能排除被告人對鑒定結(jié)論的合理懷疑。因此，本案現(xiàn)有證據(jù)證實(shí)被告人的行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪，事實(shí)不清，證據(jù)不足，指控的犯罪不能成立，指控的犯罪不能成立?！弊鞒隽帜碂o罪的判決。

（3）檢材是否充分、完整？

充分、完整的鑒定資料是最終形成的鑒定意見真實(shí)和可靠的重要條件，與審計活動存在本質(zhì)差別，無論檢材受限程度如何，按照審計標(biāo)準(zhǔn)，可以出具不同類型意見的審計報告，而在司法會計鑒定中，根據(jù)《通則》第十五條以及《細(xì)則》第二十條，在送檢材料不完整，不充分，且無法補(bǔ)充的情況下，司法鑒定機(jī)構(gòu)依法不得受理或者終止該鑒定業(yè)務(wù)。最高人民檢察院關(guān)于《人民檢察院司法會計工作細(xì)則（試行）》第八條規(guī)定，司法會計鑒定是指在訴訟活動中，為了查明案情，由具有專門知識的人員，對案件中涉及的財務(wù)會計資料及相關(guān)材料進(jìn)行檢驗(yàn)，對需要解決的財務(wù)會計問題進(jìn)行鑒別判斷，并提供意見的一項活動。綜上所述，檢材應(yīng)是會計資料，該會計資料需要與案件待證的會計事項在時間、內(nèi)容和范圍等方面相關(guān)，并且需符合法定載體形式。在傳統(tǒng)型非法集資類案件中，常見的檢材有以下兩大類。

（1）口供、訊問筆錄及詢問筆錄

《刑事訴訟法》第六十一條，證人證言必須在法庭上經(jīng)過公訴人、被害人和被告人、辯護(hù)人雙方質(zhì)證并且查實(shí)以后，才能作為定案的根據(jù)?！度嗣駲z察院司法會計工作細(xì)則（試行）》第二十四條，鑒定意見不得依據(jù)犯罪嫌疑人供述、被害人陳述、證人證言等非財務(wù)會計資料形成。雖然法律明確規(guī)定口供、訊問筆錄及詢問筆錄不得作為檢材，但是這與實(shí)務(wù)操作存在極大的矛盾，如果實(shí)務(wù)中嚴(yán)格按照法律規(guī)定執(zhí)行，可能絕大部分的審計報告都沒辦法成功的做出來。

（2）交易流水

其檢材一般為支付寶、銀行及微信支付明細(xì)，資金臺賬等?？梢圆榭垂矙C(jī)關(guān)是否提供了從銀行調(diào)取銀行流水的提取筆錄、物品清單等手續(xù)材料，證實(shí)向銀行調(diào)取材料的合法性。并且核實(shí)具體數(shù)額是如何認(rèn)定的，是否有其他證據(jù)相互印證。

2、鑒定方法的合法性

以部分審計方法進(jìn)行的司法會計鑒定不得作為定案根據(jù)，實(shí)務(wù)中比較容易混淆的是詢問、函證方法的應(yīng)用。審計意見可以根據(jù)言詞證據(jù)得出，因此詢問廣泛應(yīng)用于整個審計過程中。但是卻不能作為司法會計鑒定的依據(jù)，因?yàn)槠浔举|(zhì)上是代替司法機(jī)關(guān)對言詞證據(jù)的證據(jù)效力作出確認(rèn)，同時也違反了將非財務(wù)會計資料作為檢材的司法會計鑒定規(guī)范；函證屬于自行取證，司法鑒定檢材必須由委托方提供，通過函證獲取的材料屬于檢材來源不合法。

在《審計報告中》顯示：“采用了詢問、復(fù)核等必要的審計程序，我們相信，我們獲取的審計證據(jù)是充分的。”這一段話進(jìn)一步印證了采用的是審計方法。而采用了詢問、復(fù)核的審計程序，說明鑒定人存在自行獲取檢材的現(xiàn)象，這嚴(yán)重違反了司法鑒定程序規(guī)范。在司法鑒定中，檢材只能由公安機(jī)關(guān)提供，但是這份鑒定報告確使用了自行調(diào)查、獲取鑒定證據(jù)的方法，這個鑒定人實(shí)際充當(dāng)了偵查機(jī)關(guān)的角色去調(diào)查取證，這是嚴(yán)重違反司法鑒定程序規(guī)范的。

3、鑒定范圍的界限

實(shí)務(wù)中，違反《通則》的規(guī)定而超范圍的司法會計鑒定意見是普遍存在的。主要體現(xiàn)在：

（1）對法律問題作出認(rèn)定

根據(jù)《細(xì)則》第二十四條第三款，鑒定意見不應(yīng)涉及對定罪量刑等法律問題的判斷，只能就鑒定涉及的財務(wù)會計問題提出意見。實(shí)踐中常見的問題例如：非法吸收公眾存款罪中，鑒定機(jī)構(gòu)對當(dāng)事人“非吸的數(shù)額”進(jìn)行了認(rèn)定、在非法經(jīng)營案中對“違法所得”進(jìn)行了判斷和認(rèn)定、虛開增值稅專用發(fā)票罪中，對“虛開行為”做出了評判等。

（2）對資金性質(zhì)或現(xiàn)金軌跡作出認(rèn)定

現(xiàn)金運(yùn)動軌跡是無法鑒定的。實(shí)務(wù)中常見的此類錯誤鑒定意見如在挪用資金案中，認(rèn)定當(dāng)事人從賬戶中支取了征地補(bǔ)償款轉(zhuǎn)借于他人，進(jìn)而認(rèn)為其行為侵犯了公款使用權(quán)。再如：在某職務(wù)侵占、挪用資金案中，司法會計鑒定意見中出現(xiàn)“隱瞞收入不入賬并截留部分未發(fā)放的安置補(bǔ)償費(fèi)”、“由其個人使用”的字樣。

（3）審查分析方向是否面向已經(jīng)發(fā)生的財務(wù)會計業(yè)務(wù)處理結(jié)果

司法會計鑒定是面向已經(jīng)發(fā)生的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)及其處理結(jié)果問題的鑒定，未來可能發(fā)生的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項，應(yīng)屬于財務(wù)預(yù)測范疇，不能將財務(wù)預(yù)測代替司法會計鑒定。如李某非法吸收公眾存款案，法院審理認(rèn)為：鑒定意見對某公司某項目未銷售房屋不動產(chǎn)評估意見及對該項目預(yù)測的評估利潤數(shù)據(jù)均是鑒定機(jī)構(gòu)建立在預(yù)估基礎(chǔ)上進(jìn)行的，都是暫估性數(shù)字，且該項目尚未結(jié)算，相關(guān)資產(chǎn)未處置，存在不確定因素，無法估價，故鑒定機(jī)構(gòu)作出的分析意見，不能如實(shí)、真實(shí)反映出未售房產(chǎn)的真實(shí)價值，以及該項目今后的利潤，對該部分預(yù)估性的鑒定意見，本院不予采信。

（4）審查采用的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范或者技術(shù)方法是否符合會計準(zhǔn)則、制度等國家有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)及規(guī)范。

對采用的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范或者技術(shù)方法不符合國家有關(guān)規(guī)定的，作出的鑒定意見不得作證據(jù)使用。

（5）還存在對嫌疑人主觀心理作出判定的情形。

主要表現(xiàn)為認(rèn)定故意隱匿、銷毀、隱瞞收入，惡意透支、不上交、明知、知悉、拖欠、某人覺得、明知無兌付能力等。

4、鑒定過程審查

《審計報告》沒有詳細(xì)的分析論證過程，導(dǎo)致審計結(jié)果的得出沒有任何合理依據(jù)。《審計報告》作為鑒定意見的一種，應(yīng)當(dāng)有詳細(xì)的分析論證過程，能夠讓其他人也能夠根據(jù)其分析論證過程得出相同的結(jié)果。但是本案的審計報告沒有任何分析論證過程，沒有將鑒定過程客觀的呈現(xiàn)出來。正是因?yàn)闆]有詳細(xì)的分析論證過程，導(dǎo)致辯護(hù)人無從得知，在計算涉案金額時，是否有重復(fù)計算，是否將不再涉案期間的金額計算在內(nèi)，以及是否計算了與涉案無關(guān)的金額，以及與涉案無關(guān)充值的虛擬貨幣。

司法會計鑒定過程是鑒定人對送檢材料的檢驗(yàn)、提取、記錄、勘查的過程。對該部分的審查，主要審查鑒定書中是否有提取檢材的記錄，提取的檢材是否客觀，與待證事項是否具有關(guān)聯(lián)性等。與鑒定意見有關(guān)的檢材所反映的財務(wù)會計業(yè)務(wù)必須在鑒定文書中作客觀記錄，以便相關(guān)人員審查鑒定意見形成的可靠性和客觀性，這也是司法會計鑒定與審計的區(qū)別之一。檢材的關(guān)聯(lián)性是指提取的檢材與待證事項在時間上、空間上的關(guān)聯(lián)性。其中，時間上的關(guān)聯(lián)性是指提取的檢材在時間起止區(qū)間上與待證事項的時間起止區(qū)間上的一致性；空間上的關(guān)聯(lián)性，是指提取的檢材空間范圍與待證事項空間范圍的同一性。以不具有關(guān)聯(lián)性的檢材為依據(jù)推導(dǎo)出的鑒定意見，不具備證據(jù)的關(guān)聯(lián)性。關(guān)聯(lián)性是證據(jù)進(jìn)入訴訟的第一道“門檻”。只有與訴訟中待證事實(shí)具有關(guān)聯(lián)性的證據(jù)才可以采納，一切沒有關(guān)聯(lián)性的證據(jù)均不予采納。如李某侵犯商業(yè)秘密案，李某系廈門A公司鞋帽部經(jīng)理，負(fù)責(zé)鞋類商品的進(jìn)出口業(yè)務(wù)。李某的丈夫于2010年成立B公司，李某在B公司成立后，將其在A公司掌握的七家國外客戶介紹給B公司做鞋類產(chǎn)品業(yè)務(wù)。2010-2011年，B公司與上述七家客戶完成總計1127034.5美元的鞋子出口貿(mào)易。司法會計鑒定人以A公司2009和2010兩年的平均利潤率0.7135（指出口1美元的平均利潤人民幣）與B公司2010和2011兩年與七家國外客戶的成交額1127034.5美元相乘，得出被告人李某造成A公司直接經(jīng)濟(jì)損失804139.11元的鑒定意見。法院審理后認(rèn)為：證明損失的鑒定意見與待證事項不具有關(guān)聯(lián)性。第一，李某負(fù)責(zé)的鞋帽部客戶眾多，各家利潤不一，用不相關(guān)的其他客戶利潤計算出的平均利潤率，推算A公司的損失額，缺乏關(guān)聯(lián)性；第二，涉案客戶與B公司的交易發(fā)生在2010-2011年，檢材業(yè)務(wù)發(fā)生時間為2009-2010年，與B公司實(shí)際交易時間不符，不具有關(guān)聯(lián)性。法院最終認(rèn)定以鑒定意見證明李某的行為給A公司造成損失的依據(jù)不足，對李某作出無罪的終審判決。

5、數(shù)據(jù)的實(shí)質(zhì)性審查

律師辯護(hù)的落腳在如何動搖法官內(nèi)心確信，讓法官“不敢”無條件、無保留相信這份證據(jù)上，要想達(dá)到這樣的效果，唯有從財務(wù)學(xué)角度進(jìn)行實(shí)體分析說明。分析說明部分也就是分析論證，是鑒定人運(yùn)用鑒定原理和標(biāo)準(zhǔn)，對檢驗(yàn)結(jié)果進(jìn)行分析論證、邏輯推理，進(jìn)而得出鑒定意見的過程。實(shí)踐中由于審計人員不具備法律背景，對于有些問題把握不準(zhǔn)、案情不清楚就導(dǎo)致事實(shí)認(rèn)定不準(zhǔn)。例如：在檢材流水中哪部分應(yīng)當(dāng)作為犯罪數(shù)額予以認(rèn)定，最后認(rèn)定的數(shù)額是否應(yīng)當(dāng)構(gòu)成非法集資？質(zhì)證的重中之重，是將虛高的數(shù)額降下來，結(jié)合犯罪構(gòu)成予以脫罪。因此，辯護(hù)律師需要在數(shù)據(jù)實(shí)質(zhì)性認(rèn)定上下好功夫，不僅能夠指出哪部分?jǐn)?shù)額有異議，尤其需要提出同時提出正確的數(shù)額及算法。

（1）準(zhǔn)確性認(rèn)定

是指相應(yīng)的交易或事項有關(guān)的金額得到恰當(dāng)準(zhǔn)確的記錄。筆者辦過幾起經(jīng)濟(jì)性犯罪案件，團(tuán)隊律師計算流水中犯罪金額與審計報告的結(jié)論相差幾百元或者幾千元，但是對于定罪方面沒有實(shí)質(zhì)性影響，因此過分強(qiáng)調(diào)，引起不必要的對立與反感。

（2）完整性認(rèn)定

完整性認(rèn)定是指所有應(yīng)記錄的交易或事項均已記錄。這是需要投入極大精力關(guān)注的一項認(rèn)定，它直接關(guān)系到某些罪名的定罪量刑。例如對非法吸收公眾存款案件已兌付金額是否在審計報告中完整記載。如果鑒定意見中遺漏了這些關(guān)鍵事項，則可能出現(xiàn)錯鑒。提醒辯護(hù)律師要注意加強(qiáng)與當(dāng)事人及辦案單位的溝通，找出錯鑒原因，更要及時形成書面意見呈遞辦案單位，降低數(shù)額。

（3）發(fā)生認(rèn)定

由于一件事在刑法語境下的“發(fā)生”完全不同于會計語境下的“發(fā)生”。刑法語境下的“發(fā)生”是需要結(jié)合犯罪構(gòu)成及證據(jù)情況進(jìn)行職業(yè)判斷的，而鑒定人則往往不具備這樣的職業(yè)判斷力。需要從法律評價的視角來審查一份審計報告。

根據(jù)筆者經(jīng)辦過的案件，某公司以建設(shè)社區(qū)服務(wù)型超市名義吸收公眾資金，被告人錢某是其中的一個團(tuán)隊長，對本團(tuán)隊成員承辦的業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)。但經(jīng)團(tuán)隊律師閱卷發(fā)現(xiàn)，司法會計審計時將屬于錢某其他團(tuán)隊發(fā)展的被害人受損金額也算在錢某犯罪金額的名下，甚至在沒有被害人認(rèn)領(lǐng)受害事實(shí)時，僅憑銀行交易流水就認(rèn)定是錢某因?qū)嵤┓缸锂a(chǎn)生的，導(dǎo)致審計報告結(jié)果的金額“虛高”。還有另一起非吸案件，審計時將僅有報案材料甚至是沒有報案材料，就將流水金額算到被告人王某的名下，顯然是不正確的。筆者以此為切入點(diǎn)進(jìn)行辯護(hù)，效果甚佳。從另一角度分析，當(dāng)被告人以非法吸收公眾存款定罪的時候，案發(fā)前后已歸還的犯罪數(shù)額是可以作為相關(guān)量刑情節(jié)的；當(dāng)被告人以集資詐騙罪定罪的時候，案發(fā)前已歸還的數(shù)額是應(yīng)當(dāng)予以扣除不計入犯罪數(shù)額的，且支付的利息在本金未歸還時還可以用于折抵本金。顯然并不是所有的資金往來都可以視為“發(fā)生”，需要注意審核此部分?jǐn)?shù)額是否在審計報告中予以扣除。

（4）截止認(rèn)定

截止認(rèn)定是指交易和事項記錄在正確的區(qū)間。當(dāng)犯罪涉及人數(shù)眾多，職務(wù)、部門變動頻繁時，這個問題將變得尤為突出，這將使得公訴人逐一進(jìn)行“截止”認(rèn)定的核對變得不可能，該工作將責(zé)無旁貸地落在辯護(hù)律師肩上。比如筆者經(jīng)辦的某起非吸案件，某公司為單位進(jìn)行的非法吸收公眾存款罪，張某在3月份入職，但只負(fù)責(zé)端茶倒水，6月轉(zhuǎn)任業(yè)務(wù)員，11月任業(yè)務(wù)小組長，12月份又任銷售經(jīng)理。那么作為一個典型的犯罪集團(tuán)，在3月-6月時間，張某無業(yè)績；6月-11月時間，應(yīng)對其本人業(yè)績負(fù)責(zé)；11月-12月應(yīng)對其所領(lǐng)導(dǎo)小組業(yè)績負(fù)責(zé)；12月后，應(yīng)對全公司業(yè)績負(fù)責(zé)。顯然，對張某任職區(qū)間及相對應(yīng)業(yè)績的準(zhǔn)確認(rèn)定，直接關(guān)系著對其定罪量刑。

（四）質(zhì)疑鑒定意見的方法

1、常規(guī)方法：提交質(zhì)證意見、申請重新鑒定或補(bǔ)充鑒定、申請鑒定人出庭、申請專家輔助人出庭，甚至還可以自行委托鑒定。

2、常規(guī)方法之外的方式，如通過向公安機(jī)關(guān)及時提交證據(jù)來影響鑒定意見的作出。