2022年12月3日，第二屆刑事辯護(hù)專業(yè)化論壇在線上成功舉辦。本屆論壇由中國政法大學(xué)刑事辯護(hù)研究中心與北京尚權(quán)律師事務(wù)所聯(lián)合主辦，國內(nèi)十余家刑事專業(yè)律所共同參與。論壇的主題是“程序性辯護(hù)的實(shí)踐展開與立法完善”。論壇通過尚權(quán)刑辯學(xué)院云課堂對外視頻直播，持續(xù)8個(gè)小時(shí)，在線實(shí)時(shí)收看達(dá)2.1萬余人次。

與會30余名發(fā)言、與談嘉賓，圍繞論壇主題，針對“程序性辯護(hù)的理論探討”“非法證據(jù)、瑕疵證據(jù)排除之辯”“強(qiáng)制措施和羈押必要性之辯”“管轄與回避之辯”等議題，展開了深入研討和交流，給全國律師同行奉獻(xiàn)了一場程序性辯護(hù)的盛筵。

以下是上海靖予霖（天津）律師事務(wù)所執(zhí)行主任張烜墚在論壇上的發(fā)言，整理刊發(fā)，以饗大家！

本人執(zhí)業(yè)前，曾在檢察院偵查監(jiān)督科工作，執(zhí)業(yè)以來，專注于刑事辯護(hù)，對捕前辯護(hù)有些自己的心得。就拿近期辦理的案件來說，今年8月份以來，本人共辦理審查批捕階段案件6件，除一件因有領(lǐng)導(dǎo)批示嫌疑人被逮捕，其他5件經(jīng)過辯護(hù)均為不批捕，其中4件為事實(shí)不清、證據(jù)不足不批捕，1件為無社會危險(xiǎn)性不批捕。今天跟大家分享一下自己的心得，敞開講可能要講兩個(gè)小時(shí)，因?yàn)橹挥惺昼?，我就提綱挈領(lǐng)講一下。

一、審查批捕階段辯護(hù)的工作特點(diǎn)

1.時(shí)間緊。一般案件的審查批捕期限為7天時(shí)間，減去雙休，只有5個(gè)工作日，一般最晚在第4個(gè)工作日檢察機(jī)關(guān)承辦人就會匯報(bào)研究該案，是否批捕基本就會確定。因此留給辯護(hù)人的時(shí)間只有3到4個(gè)工作日，時(shí)間非常緊。

2.不能閱卷。用很多律師的話講，只能“盲辯”，辯護(hù)人需要向嫌疑人和家屬等知情人充分了解情況，需要善于和偵查機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)溝通交流，從而獲取更多的案件信息，以方便制定辯護(hù)策略，更精準(zhǔn)的開展辯護(hù)。

3.這個(gè)階段檢察官的心理與偵查機(jī)關(guān)不同。審查批捕工作在捕訴合一前由偵查監(jiān)督科負(fù)責(zé)，顧名思義，這一階段檢察官承擔(dān)的工作與打擊犯罪的職能相比，其實(shí)會更注重偵查監(jiān)督。檢察官在這一階段要把有問題的案件挑出來，所以這一階段檢察官的立場與辯護(hù)律師最為接近，我們辯護(hù)人要充分發(fā)揮這一點(diǎn)，幫助檢察官把有問題的案件挑出來。

4.這一階段在整個(gè)刑事訴訟中的作用最大。雖然逮捕和取保均為強(qiáng)制措施，但是因?yàn)槲覈秶屹r償法》的規(guī)定，導(dǎo)致逮捕的案件一旦出現(xiàn)事實(shí)不清、證據(jù)不足不起訴，不構(gòu)成犯罪不起訴，被法院判決無罪，或者最終被公安機(jī)關(guān)撤案，則檢察機(jī)關(guān)將成為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，除嫌疑人沒有如實(shí)供述等一些《國家賠償法》明確規(guī)定的免責(zé)事由外，檢察機(jī)關(guān)均應(yīng)對錯(cuò)捕的當(dāng)事人進(jìn)行賠償。因此，我常比喻，批捕之后，就像把火車放上了軌道，滾滾車輪只能向前駛到終點(diǎn)，想停下來太難了。捕后，檢察院將和偵查機(jī)關(guān)實(shí)現(xiàn)深度捆綁，自我糾錯(cuò)的意愿會大大降低。

5.現(xiàn)階段司法實(shí)踐中刑拘直接取保減少，刑拘報(bào)捕率提高。受政法系統(tǒng)整頓影響，原先很多案件刑拘期滿公安機(jī)關(guān)直接決定取保，也正是因?yàn)槿绱?，政法整頓期間出了大量的問題，現(xiàn)在很多地方公安機(jī)關(guān)為避嫌，只要刑拘的案件，大概率報(bào)捕，除故意傷害、交通肇事等簡單輕微的刑事案件和解后取保沒啥變化，其他案件在刑拘期間申請取保候?qū)彽某晒Ω怕蚀蟠蠼档?，因此律師要特別注重審查批捕階段的辯護(hù)工作。

二、審查批捕辯護(hù)工作如何開展

1.做足充分準(zhǔn)備工作

（1）盡早介入案件。如果當(dāng)事人有委托意愿，但是猶豫不決，要建議當(dāng)事人盡早委托，黃金期，盡早介入可以給當(dāng)事人講明權(quán)利義務(wù)，避免在強(qiáng)勢的偵查機(jī)關(guān)面前，形成更多的對當(dāng)事人不利的有問題的筆錄。律師更早的介入也有利于盡早開展搜集證據(jù)等辯護(hù)工作。對于單人單案刑拘期間僅7天，報(bào)捕7天，共14天，減去4天雙休日，留給辯護(hù)人的時(shí)間非常有限。

（2）反復(fù)會見嫌疑人。通過細(xì)致的會見，可以深度了解案件情況，引導(dǎo)嫌疑人把公安機(jī)關(guān)的多次筆錄細(xì)節(jié)講明，把筆錄中沒有記錄但對當(dāng)事人有利的細(xì)節(jié)講明，問清嫌疑人認(rèn)為可能對自己不利的點(diǎn)等等，通過會見，可以搞清楚公安機(jī)關(guān)的定罪思路和偵查方向，可以搞清楚公安機(jī)關(guān)關(guān)注的案件點(diǎn)，從而結(jié)合公安機(jī)關(guān)的思路和存在的問題制定辯護(hù)方案。舉例：某復(fù)雜詐騙案，嫌疑人在押30天，會見了15次，通過多次細(xì)致的會見，充分了解了案情，把握了案件走向，根據(jù)嫌疑人的陳述搜集證據(jù)，最終檢察機(jī)關(guān)以事實(shí)不清、證據(jù)不足做出不批準(zhǔn)逮捕決定。

（3）與家屬充分溝通。因?yàn)椤懊まq”，只能靠律師從盡量多的角度獲取信息，很多案件的家屬了解一部分案件事實(shí)，可以提供很大的幫助，嫌疑人提到的一些關(guān)鍵的人和證據(jù)，也可以充分的依靠家屬去聯(lián)絡(luò)、搜集，從而盡量多的搜集線索、證據(jù)。

（4）與偵查機(jī)關(guān)溝通。在此階段，因刑訴法規(guī)定的辯護(hù)人權(quán)利較少，往往偵查人員諱莫如深，辯護(hù)人如何打開偵查人員的話匣子是很大的技巧。包括：少指出公安存在的問題，表達(dá)配合態(tài)度，注意說話方式方法等等。通過與公安機(jī)關(guān)溝通獲取的內(nèi)容，對案件進(jìn)行研判，同時(shí)注意去偽存真，偵查人員說的不一定全是真的，要對談話內(nèi)容全面分析判斷。

（5）力爭盡早化解矛盾。相當(dāng)一部分刑事案件是有被害人的，存在著社會矛盾，有些案件雖然沒有被害人，但也是因?yàn)槊芤l(fā)，有相關(guān)人員或者利益相關(guān)人員盯著。有社會矛盾存在沒有解決，檢察機(jī)關(guān)在做出不批準(zhǔn)逮捕決定時(shí)就會非常慎重。無社會危險(xiǎn)性不批準(zhǔn)逮捕如此，事實(shí)不清、證據(jù)不足不批捕亦是如此，有些案件即使證據(jù)薄弱一些，但是社會矛盾沒有化解，被害人或者利益相關(guān)人盯得很緊，檢察官往往也會做出批準(zhǔn)逮捕的決定，以免引起信訪風(fēng)險(xiǎn)。因此律師如果分析案件有不批捕可能，應(yīng)該建議嫌疑人及其家屬在有條件的情況下，盡量早賠償、早和解、早化解矛盾，從而增加不批捕概率。

（6）制定初步辯護(hù)策略。不批捕三種情況，不構(gòu)成犯罪不批捕，事實(shí)不清、證據(jù)不足不批捕，無社會危險(xiǎn)性不批捕，第一種幾乎不用。如果經(jīng)過了解認(rèn)為案件事實(shí)已經(jīng)清楚，只能爭取好的態(tài)度，退賠諒解等等，對自己的行為做從輕辯解，爭取從輕減輕情節(jié)，爭取實(shí)現(xiàn)無社會危險(xiǎn)性不批捕。如果經(jīng)過辯護(hù)人分析證據(jù)不足，或者有無罪可能，或者嫌疑人有曾經(jīng)故意犯罪前科且有事實(shí)不清空間，那么爭取事實(shí)不清、證據(jù)不足不批捕。辯護(hù)策略根據(jù)后面掌握的信息，可以隨時(shí)調(diào)整。

2.時(shí)刻盯緊案件節(jié)點(diǎn)，把握辦案節(jié)奏

正如上文所述，審查批捕期間辯護(hù)人能夠開展辯護(hù)工作的時(shí)間僅有3至4個(gè)工作日，本人常用的審查批捕期間的辦案順序如下：

（1）隨時(shí)盯緊報(bào)捕時(shí)間。根據(jù)刑拘時(shí)間，盯緊公安機(jī)關(guān)報(bào)捕時(shí)間，公安機(jī)關(guān)報(bào)捕時(shí)間往往會前移，要隨時(shí)問公安機(jī)關(guān)或者問檢察院案管部門，如果沒有盯住時(shí)間，發(fā)現(xiàn)報(bào)捕時(shí)已經(jīng)到檢察院2、3天甚至更晚，那將成為辦案事故，辯護(hù)效果將大打折扣。疫情期間，因?yàn)榇嬖诖罅康闹付ūO(jiān)居情況，羈押時(shí)間和報(bào)捕時(shí)間更難以掌握，尤其要予以重視。

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（2）發(fā)現(xiàn)已經(jīng)報(bào)捕后立即與案管聯(lián)系，交手續(xù)，要承辦人電話。

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（3）立即與承辦人聯(lián)系。有些律師認(rèn)為案件一到檢察院要先交意見，我感覺還是第一時(shí)間口頭溝通最好，力爭在承辦人看卷前，把自己前期掌握的案件中存在的問題向承辦人反映，從而實(shí)現(xiàn)先入為主，讓承辦人帶著問題看卷，就會加深其對卷宗和公安機(jī)關(guān)偵查活動的質(zhì)疑，為后續(xù)辯護(hù)打下基礎(chǔ)。同時(shí)，有些案件承辦人會提前介入，或者接到案件后與偵查人員有過交流，通過與承辦人的溝通，有時(shí)可以了解承辦人對該案件的看法，有可能透露出對案件的關(guān)注點(diǎn)和一些案件信息。

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（4）會見嫌疑人。根據(jù)與檢察官的口頭溝通情況，告知嫌疑人檢察官的特點(diǎn)和關(guān)注點(diǎn)，方便嫌疑人圍繞檢察官的關(guān)注點(diǎn)展開有針對性的辯解，讓嫌疑人對檢察官的提訊做好充分的準(zhǔn)備，告知嫌疑人要像看到救命稻草一樣珍惜檢察官提訊的機(jī)會，把自己的委屈和辯解和檢察官說清楚，爭取博得檢察官的理解和同情。我始終認(rèn)為嫌疑人的自我辯解的重要性占據(jù)整個(gè)辯護(hù)工作的50%，很多案件存在可左可右的情況，檢察官的一念之間往往會決定案件走向，一念之間產(chǎn)生一天一地的區(qū)別。在證據(jù)可左可右的情況下，檢察官提訊嫌疑人時(shí)，嫌疑人給檢察官留下的印象，起到了決定性作用。如果檢察官覺得嫌疑人就是個(gè)壞人，有時(shí)證據(jù)差點(diǎn)也會批捕，如果檢察官覺得嫌疑人是好人或者情有可原，有時(shí)證據(jù)充足，也有可能通過無社會危險(xiǎn)性不捕網(wǎng)開一面。品格證據(jù)在審查起訴和審判階段的作用微乎其微，但是在審查批捕階段，很多案件中品格證據(jù)和當(dāng)事人的提訊表現(xiàn)可以起到很關(guān)鍵的作用。

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（5）提交辯護(hù)意見和證據(jù)。與檢察官口頭溝通意見后，對之前準(zhǔn)備的辯護(hù)意見要進(jìn)行有針對性的修改，這時(shí)提交的辯護(hù)意見辯點(diǎn)思路應(yīng)該就更為精準(zhǔn)了。

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（6）交完意見和證據(jù)與檢察官聯(lián)系，詢問看完意見和證據(jù)的想法。一方面能夠起到督促檢察官看意見的作用，有些檢察官確實(shí)不怎么看這一階段的辯護(hù)意見。另一方面，大多數(shù)檢察官看完意見后，律師主動溝通詢問意見時(shí)，檢察官一般都會透露自己對意見中某些問題的看法，或詢問律師情況，通過這次溝通，可以為檢察官答疑解惑一些卷宗中體現(xiàn)不清楚的內(nèi)容，方便檢察官更為全面的了解案件情況。同時(shí)可以詢問檢察官提訊嫌疑人的時(shí)間。

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（7）檢察官提訊之后會見嫌疑人。檢察官提訊嫌疑人的時(shí)間節(jié)點(diǎn)一般在案件受理后的第2、3、4個(gè)工作日，具體時(shí)間要隨時(shí)與檢察官溝通把握。可以找新的問題與檢察官溝通，順便問提訊時(shí)間。如果實(shí)在拿不準(zhǔn)可以在這幾天多約幾次會見，務(wù)必要在檢察官提訊之后，立刻會見嫌疑人，了解檢察官的訊問內(nèi)容，和回答情況，從而分析檢察官的關(guān)注點(diǎn)，以繼續(xù)開展辯護(hù)工作。

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（8）繼續(xù)與檢察官溝通，開展查漏補(bǔ)缺的辯護(hù)。圍繞檢察官提訊中體現(xiàn)出的問題，進(jìn)行解釋說明，查漏補(bǔ)缺，如果有證據(jù)，可以進(jìn)一步提交相關(guān)證據(jù)，對辯點(diǎn)進(jìn)一步佐證。

3.調(diào)查取證工作最為重要

審查批捕階段，偵查機(jī)關(guān)的案卷材料、指控體系已經(jīng)基本具備，但往往由于多種原因，偵查機(jī)關(guān)沒有調(diào)取對嫌疑人有利的證據(jù)，沒有如實(shí)記錄嫌疑人的辯解，對證人證言片面取證等等，也有可能存在被害人說謊等問題，在此種情況下，辯護(hù)律師的調(diào)查取證工作尤為重要。本人辦理的絕大多數(shù)案件，在審查批捕階段均會提交證據(jù)。

根據(jù)刑訴法原理，嫌疑人對自己的合理辯解實(shí)際上是有一定的舉證責(zé)任的，如果案卷材料中沒有相關(guān)證據(jù)能夠印證嫌疑人的辯解，那么嫌疑人的辯解沒有任何支撐，很難得到承辦人的認(rèn)可，就很可能認(rèn)為這個(gè)辯解是認(rèn)罪態(tài)度不好的表現(xiàn)，而不是“合理懷疑”。

雖然從刑訴法規(guī)定來看，逮捕的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)是有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)發(fā)生，而判決有罪的標(biāo)準(zhǔn)是事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，排除合理懷疑，二者之間證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)差距很大，但是因?yàn)椤秶屹r償法》的規(guī)定，導(dǎo)致逮捕與有罪幾乎畫上等號，因此在審查批捕階段，如何提出合理懷疑，如何讓檢察官相信合理懷疑是尤為重要的。本人在辯護(hù)工作中發(fā)現(xiàn)，在審查批捕階段，哪怕提出了一點(diǎn)點(diǎn)證明當(dāng)事人無罪辯解的證據(jù)，往往就能收到很好的辯護(hù)效果。這一階段非常關(guān)鍵，因?yàn)閭刹榛顒觿傞_展不久，往往證據(jù)材料并不齊全，這時(shí)的一點(diǎn)佐證能起到的效果往往是審查起訴、法院階段提交證據(jù)的幾倍甚至數(shù)十倍，同樣的證據(jù)在這時(shí)提交，可能不批捕，最終撤案、不起訴，如果逮捕了，由于檢察機(jī)關(guān)與偵查機(jī)關(guān)利益捆綁，在審查起訴階段或者法院階段提交，很可能就是枉然。因此，一定要重視審查批捕階段的律師調(diào)查取證工作，做好這項(xiàng)工作，往往就無需決戰(zhàn)法庭了。

三、總結(jié)

1. 嚴(yán)把時(shí)間節(jié)點(diǎn)（開展工作時(shí)間只有3到4個(gè)工作日）

2. 爭取先入為主（爭取在檢察官看卷前，口頭發(fā)表意見）

3. 深度會見（該階段至少會見兩次，初步溝通后一次，提訊完一次，做好這兩次會見與檢察官溝通會更有針對性）

4. 調(diào)查取證工作最為重要（捕前取證最為重要）

今天就分享到這里，謝謝大家。

作者：張烜墚，上海靖予霖（天津）律師事務(wù)所執(zhí)行主任

來源：尚權(quán)刑辯