我上班就在批捕處，因此批捕是檢察給我留下的第一印象。當(dāng)然現(xiàn)在是捕訴一體，成為刑事檢察的一個(gè)環(huán)節(jié)。

關(guān)于批捕權(quán)的質(zhì)疑可以說(shuō)從上學(xué)到上班，甚至直到現(xiàn)在從未平息過(guò)。

帶著這些疑惑我開(kāi)始了檢察工作。

公訴人往往認(rèn)為批捕處比價(jià)輕松，感覺(jué)不用那么精細(xì)的審核證據(jù)，也不需要出庭，有時(shí)候甚至都不用提訊，好像只是一些案頭工作者。

這些特點(diǎn)也導(dǎo)致批捕處人員年齡偏高，往往是那些想弄案子，但又不想那么累的大哥大姐比較集中的地方。所以公訴認(rèn)為批捕其實(shí)是二線(xiàn)。雖然我們并不同意。

但是批捕對(duì)公安的制約，確實(shí)要比公訴要強(qiáng)，法制處的領(lǐng)導(dǎo)幾乎天天都要來(lái)批捕處報(bào)到，以促使一些重要案件順利批捕，從而保證偵查的順利進(jìn)行。

我有一個(gè)案子，連續(xù)做過(guò)三次不批捕，結(jié)果預(yù)審員天天來(lái)我這報(bào)到，最后主管領(lǐng)導(dǎo)做我工作，我才搞了一個(gè)附條件批捕。當(dāng)然現(xiàn)在附條件批捕已經(jīng)廢止了。

雖然我當(dāng)時(shí)也是比較羨慕公訴的，認(rèn)為他們出庭的感覺(jué)多神氣，好像那才是檢察官該做的事情。

但是其實(shí)批捕處也還是有很多優(yōu)勢(shì)的，一是案件周期短，一般是七天，在留出報(bào)批的時(shí)間，以及周末的時(shí)間，那么給自己留下的時(shí)間，也就是一兩天，長(zhǎng)的話(huà)也就是三四天。在這么短的時(shí)間內(nèi)要完成閱卷，提訊，撰寫(xiě)審查逮捕意見(jiàn)書(shū)（也就是審查報(bào)告）等工作。

二是因?yàn)橹芷诙?，所以在比較短的時(shí)間內(nèi)，能夠接觸到各種類(lèi)型的案件。因?yàn)槿藛T少，一般不會(huì)想公訴哪些搞些專(zhuān)業(yè)化。往往也就是一個(gè)人相對(duì)側(cè)重辦職務(wù)犯罪的案件，其他案件基本都是輪著辦。

而想我這樣剛過(guò)去的年輕人，肯定是可勁使啊，所以就會(huì)在比較短的時(shí)間內(nèi)接觸到一些復(fù)雜疑難的案件。成長(zhǎng)的周期要比公訴短。

由于辦案周期的原因，我們的提訊也無(wú)法過(guò)于詳細(xì)，及時(shí)多人多起的也必須在半天內(nèi)提訊完，所以只能撈干的問(wèn)，還要能夠快速把握的要害。

雖然審查報(bào)告不如公訴報(bào)告那樣詳細(xì)，但只要保證要構(gòu)罪，事實(shí)證據(jù)不能有大的偏差，不能捕錯(cuò)了。這就要求我們?cè)诩姺睆?fù)雜的事實(shí)中形成一個(gè)快速分析把握的能力。

可以說(shuō)，我們看卷速度要比公訴快，而且往往只看一遍，就開(kāi)始打報(bào)告。根本沒(méi)有時(shí)間讓你看第二遍。越是復(fù)雜案件，其實(shí)閱卷的時(shí)間會(huì)越少，因?yàn)樘嵊?、匯報(bào)都會(huì)壓縮時(shí)間。

在這種情況下，批捕處的前輩就想出一招，那就著重審查一兩起重要事實(shí)，也就是夠捕的就行了，其他搞太清楚也沒(méi)有用，反正自己也不用公訴。

但是我上班那會(huì)，已經(jīng)有一個(gè)《提供法庭審判所需要證據(jù)材料通知書(shū)》，到現(xiàn)在也在用。這份文書(shū)的意義就在于，在審查逮捕的時(shí)候，發(fā)現(xiàn)證據(jù)有缺漏的情況下，應(yīng)該建議偵查機(jī)關(guān)補(bǔ)充完善，供公訴時(shí)使用。只不過(guò)這份文書(shū)沒(méi)有剛性的要求，大家也普遍抱著多一事不如少一事的態(tài)度，不愿意用。

而且公訴老覺(jué)得我們是二線(xiàn)，我們?yōu)槭裁匆o他們打工？這與學(xué)者所認(rèn)為的，批捕起訴由一個(gè)機(jī)關(guān)行使，就會(huì)相互遷就配合。

對(duì)于這種想法，我在實(shí)踐中從未看到過(guò)。我看到更多的是“批捕”和“公訴”在檢委會(huì)打架。

我有一個(gè)強(qiáng)奸案件，有一天開(kāi)檢委會(huì)，我都不知道。處長(zhǎng)突然讓我上去，我都不知道怎么回事。上去發(fā)現(xiàn)，原來(lái)是由公訴提請(qǐng)的，想對(duì)我捕的一件強(qiáng)奸案件做不起訴，是一個(gè)強(qiáng)奸未成年人的案件。

我憑著記憶據(jù)理力爭(zhēng)，而公訴也引用很多原始證據(jù)進(jìn)行反駁。最后這個(gè)案子捕了，被告人被判了10年以上。這個(gè)時(shí)候，我心里想公訴也未必就一定比我們強(qiáng)，這個(gè)案子我覺(jué)得如果他出不了庭，我來(lái)出都行。

但是其實(shí)更多的時(shí)候，公訴說(shuō)不起訴就不起訴了，他們更有說(shuō)服力。這個(gè)時(shí)候，我們就要寫(xiě)復(fù)查報(bào)告。

我們覺(jué)得部分復(fù)查報(bào)告，都不是因?yàn)榕袩o(wú)罪而寫(xiě)的，都是因?yàn)椴黄鹪V而寫(xiě)的。

我從未感到他們“照顧”過(guò)我們的感受。

當(dāng)然了，這是因?yàn)榉ㄍヒ膊粫?huì)“照顧”他們的感受，這是一種案件質(zhì)量傳遞的結(jié)果。

慢慢的我們也只能不“照顧”公安的感受，這樣不批捕的案件就逐漸多了起來(lái)，甚至越來(lái)越多。十多年前，只要有幾個(gè)百分點(diǎn)的不批捕率，那就了不得了?，F(xiàn)在普遍達(dá)到了30%以上的水平，偵查機(jī)關(guān)也慢慢習(xí)慣了，復(fù)議復(fù)核也沒(méi)有明顯的增多。

因?yàn)楣V普遍不“照顧”我們，我們也就不愿意把案件扣得那么細(xì)，而且客觀(guān)上也確實(shí)時(shí)間不夠，最根本的問(wèn)題是“成績(jī)”和“結(jié)果”并不歸屬于我們。

公訴還會(huì)從批捕要報(bào)告，如果你寫(xiě)得足夠細(xì)，他就省事了，可以不打了。但出庭這些露臉的成效還是他的，他也不會(huì)過(guò)多的表?yè)P(yáng)批捕，甚至都絕口不提自己拷貝報(bào)告的事，這樣可以在非常輕松的情況，賺取勞動(dòng)果實(shí)。更有甚至，還會(huì)繼續(xù)諷刺批捕是二線(xiàn)人員。這就讓批捕的人更不愿意為他人做嫁衣。

所以明明在卷里看到寫(xiě)什么也不會(huì)寫(xiě)出來(lái)，也不說(shuō)出來(lái)，除非公訴人以極其虛心的態(tài)度，才會(huì)說(shuō)點(diǎn)什么。

但是因?yàn)楫?dāng)時(shí)我年輕，這種心理機(jī)制還不牢固，對(duì)公訴并沒(méi)有那么的反感，甚至是有一種向往。在領(lǐng)導(dǎo)并沒(méi)有將我安排到公訴崗位的時(shí)候，我提前向公訴標(biāo)準(zhǔn)看齊，把案件打一點(diǎn)。

這樣在拷貝我報(bào)告的時(shí)候，也可以獲得比較好的口碑，更加愿意拷貝我的報(bào)告。而對(duì)于有些大哥的報(bào)告，公訴人都知道拷貝了也沒(méi)有用，所以就不拷貝了。我并不希望那樣，我覺(jué)得即使“剝奪”了我的勞動(dòng)成果也沒(méi)什么，我還是覺(jué)得自己收獲多。

我甚至就像一個(gè)公訴人一樣，去想象出庭的情景，從而撰寫(xiě)《提供法庭審判所需要證據(jù)材料通知書(shū)》，把我能想到的點(diǎn)都寫(xiě)上，提出詳細(xì)的偵查建議。就好像偵查人員真的能聽(tīng)我的話(huà)一樣。而那時(shí)只是一個(gè)書(shū)記員，但我把自己當(dāng)做一個(gè)承辦人，甚至一個(gè)公訴人來(lái)要求，或者說(shuō)只是一種幻想。

但是當(dāng)我到了公訴處之后，我發(fā)現(xiàn)很多我列的提綱，偵查機(jī)關(guān)都照辦了，雖然并沒(méi)有反饋，但是其實(shí)是有意義的。

所以，我當(dāng)時(shí)對(duì)批捕案件把握，就近乎是捕訴一體的狀態(tài)，我三次阻攔批捕也是怕捕了以后，關(guān)鍵的證據(jù)取不了訴不出去。當(dāng)然了訴不出去，我們也要寫(xiě)復(fù)查報(bào)告，這里邊也有利己的心理存在。

我對(duì)批捕的理解是這樣的，某種意義上批捕的標(biāo)準(zhǔn)要比起訴的標(biāo)準(zhǔn)更高。因?yàn)樾枰衅谕叫桃陨闲塘P，判緩刑都是逮捕質(zhì)量不高，因此對(duì)嚴(yán)重程度應(yīng)該有所預(yù)判。

雖然逮捕的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)從立法上低于起訴標(biāo)準(zhǔn)的表述方式，當(dāng)時(shí)從本質(zhì)上對(duì)我們來(lái)說(shuō)幾乎都一樣。要想確保批捕質(zhì)量，就必須以起訴標(biāo)準(zhǔn)來(lái)要求，而不能寄希望于捕后偵查完善，以及公訴的退回補(bǔ)充偵查。

因?yàn)椴逗蟮淖C據(jù)收集極為有限，批捕之后很多偵查人員就把證據(jù)放哪了，頂多再問(wèn)幾堂口供。尤其是在你都沒(méi)有提出捕后取證意見(jiàn)的情況下，又怎么能寄托于偵查人員自覺(jué)開(kāi)展偵查工作，這是一種幻想。

但是在案件特別復(fù)雜沒(méi)有意見(jiàn)梳理清楚全部證據(jù)和事實(shí)的時(shí)候，怎么辦？是不是可以留待公訴階段再去詳細(xì)梳理？

我認(rèn)為還是要克服一些困難，盡量梳理清楚一點(diǎn)，這樣能夠發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題也更多，給公安的偵查引導(dǎo)意見(jiàn)也更完整具體，這樣這個(gè)案件在后續(xù)公訴階段才能更容易向你期望的方向發(fā)展。我們對(duì)證據(jù)梳理耽誤時(shí)間，往往耽誤在證據(jù)摘錄上，現(xiàn)在電子卷宗已經(jīng)比較普及了。

因此，我所謂的梳理和分析，并不是摘錄意義上的分析。而且是對(duì)問(wèn)題和證明事項(xiàng)的梳理和分析，也就是更加實(shí)質(zhì)性的分析案件，把證據(jù)之間的矛盾點(diǎn)盡量都擺出來(lái)。在矛盾之中看看能不能梳理出一個(gè)證據(jù)鏈條，從而作出一個(gè)基本判斷。

我認(rèn)為批捕階段最重要的證據(jù)事實(shí)這些基礎(chǔ)性工作，也即是大是大非的問(wèn)題一定要搞清楚，包括正當(dāng)防衛(wèi)這些無(wú)罪因素的法律問(wèn)題也比較考慮清楚。

至于更進(jìn)一步的細(xì)節(jié)性法律問(wèn)題可以放在捕后再做考量。也就是凡是與定罪有關(guān)的法律問(wèn)題在這個(gè)階段都應(yīng)該考慮清楚。

對(duì)于逮捕必要性的把握，我們那個(gè)時(shí)候總體上主張的是構(gòu)罪即捕，對(duì)逮捕必要性考慮得非常不夠。但現(xiàn)在這是一項(xiàng)非常重要的內(nèi)容。我們?cè)瓉?lái)不敢放人，主要是因?yàn)槿”Ｖ缶秃苋菀桩a(chǎn)生脫管現(xiàn)象。

但是現(xiàn)在通過(guò)電子手銬、非羈碼能夠保證訴訟順利進(jìn)行的，也可以大膽批捕，這樣不批捕的范圍就大大的擴(kuò)展了。對(duì)于民間糾紛，過(guò)失犯罪，觸犯偶犯，未成年犯，一般都沒(méi)有羈押的必要。  

雖然沒(méi)有羈押的必要做了不批捕，但是只要經(jīng)過(guò)了批捕環(huán)節(jié)，就有必要詳細(xì)弄清楚，證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)還是要按照公訴的要求來(lái)梳理。

實(shí)際上，現(xiàn)在批捕工作更像是公訴人前置到偵查初期的一種強(qiáng)制介入程序，重要的目的是把事實(shí)搞清楚，對(duì)證據(jù)的問(wèn)題要梳理清楚，對(duì)需要完善的問(wèn)題要前瞻性的提出來(lái)，從而為公訴階段全面判斷做準(zhǔn)備。這個(gè)時(shí)候如果倉(cāng)促了，那后續(xù)工作就會(huì)麻煩無(wú)窮。

有不少人認(rèn)為批捕權(quán)掌握在檢察官手中，檢察官就會(huì)盡量羈押嫌疑人，實(shí)現(xiàn)讓嫌疑人就范的效果。他們尤其認(rèn)為捕訴一體之后，訴會(huì)被捕捆綁，產(chǎn)生凡捕即訴的效果。

但是實(shí)踐中，其實(shí)為了避免捕后不訴，而預(yù)防性的就作出了不批捕處理，這也是不批捕率持續(xù)提高的一個(gè)內(nèi)生性動(dòng)力。當(dāng)然這主要在證據(jù)不足不批捕領(lǐng)域。

而相對(duì)不批捕這塊，主要是還是人性執(zhí)法觀(guān)念和認(rèn)罪認(rèn)罰的推動(dòng)。

事實(shí)上，正是由所謂的法庭兩造對(duì)立一方，在推動(dòng)降低審前羈押率，來(lái)釋放對(duì)手。這似乎與部分學(xué)者的理解并不相符。

但其實(shí)檢察機(jī)關(guān)在嫌疑人、被告人根本就不是對(duì)手的關(guān)系，雖然在法庭上分立兩側(cè)，但是不批捕、不起訴面前并不是分立兩側(cè)的，還有更多的法律監(jiān)督權(quán)能也不是分立兩側(cè)的，而是相對(duì)客觀(guān)中立的。

檢察機(jī)關(guān)對(duì)嫌疑人、被告人的態(tài)度，其實(shí)是取決于公眾對(duì)檢察機(jī)關(guān)的態(tài)度，因?yàn)闄z法均需要尋求公眾的認(rèn)可，因此在追求客觀(guān)公正，追求人性執(zhí)法理念上，其實(shí)存在著一種正向博弈關(guān)系。都希望能夠干得更好一點(diǎn)，這是職能發(fā)展的導(dǎo)向和依歸。

正因此，逮捕職能在這個(gè)新的階段，反而是以降低羈押率為最大成就和目標(biāo)，也不是不能理解了。這才是真實(shí)的司法邏輯。