工傷職工解除或終止勞動(dòng)合同時(shí)，距法定退休年齡不足五年的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金如何確定

問(wèn)題來(lái)源：最近代理一個(gè)單位的工傷案件，涉及到工傷待遇中的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金，從網(wǎng)上公布的判例來(lái)看，就同樣的規(guī)定來(lái)講，對(duì)于一次性傷殘補(bǔ)助金的計(jì)算可以說(shuō)不盡相同，有比較多的判例是與規(guī)定不符的，我認(rèn)為有必要對(duì)這個(gè)問(wèn)題做一個(gè)專題介紹。

案件情況大體是這樣的，個(gè)人這邊是一名建筑工地的農(nóng)民工（男），1962年2月6日出生，2020年5月30日在工作中受傷，2020年12月30日，經(jīng)鑒定申請(qǐng)人的勞動(dòng)功能障礙程度為9級(jí)，2021年7月23日提起仲裁，要求支付包括一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金在內(nèi)的各項(xiàng)工傷待遇，因個(gè)人與單位之間不存在勞動(dòng)關(guān)系，辦案部門從勞動(dòng)能力鑒定之日起計(jì)算其一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金數(shù)額為全額的40%。那么，這樣計(jì)算正確嗎？

我們先來(lái)看看規(guī)定，《山東省貫徹《工傷保險(xiǎn)條例》實(shí)施辦法》規(guī)定：工傷職工與用人單位解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)，距法定退休年齡5年以上的，一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金全額支付；距法定退休年齡不足5年的，每減少1年一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金遞減20%。距法定退休年齡不足1年的按一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金全額的10%支付；達(dá)到法定退休年齡或者按規(guī)定辦理了退休手續(xù)的，不支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。

對(duì)照上述規(guī)定，我們?cè)賮?lái)看看上述案例中辦案部門計(jì)算的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金是否正確，個(gè)人1962年2月6日出生，2020年12月30日鑒定等級(jí)（暫且不論從鑒定之日起算一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金是否正確），從該日期起計(jì)算，此時(shí)，個(gè)人距法定退休年齡已經(jīng)不足2年，按照距法定退休年齡不足5年的，每減少1年一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金遞減20%的規(guī)定，一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金應(yīng)當(dāng)遞減80%，而不是60%。為什么？我們可以從兩方面來(lái)看遞減60%是不成立的，第一、距法定退休年齡滿5年以上的是全額支付，不足5年的，每減少一年要遞減20%，就是說(shuō)距法定退休年齡不足5年而滿4年的就要遞減20%，距法定退休年齡不足4年而滿3年的要遞減40%，距法定退休年齡不足3年而滿2年的要遞減60%，距法定退休年齡不足2年而滿1年的要遞減80%，距法定退休年齡不足1年的按照全額的10%支付。這樣計(jì)算與規(guī)定正好相符。第二、前面我們是向后推算的，現(xiàn)在我們?cè)賮?lái)向前推算，距法定退休年齡不足2年而滿1年的遞減60%成立的話，那么，距法定退休年齡不足3年而滿2年的要遞減40%，距法定退休年齡不足4年而滿3年的要遞減20%，那么，距法定退休年齡不足5年而滿4年的就要全額支付了，這與距法定退休年齡5年以上全額支付就矛盾了。所以，距法定退休年齡不足2年而滿1年的不是遞減60%，而是遞減80%，也就是說(shuō)，距法定退休年齡不足2年而滿1年的一次性傷殘補(bǔ)助金應(yīng)當(dāng)是全額的20%而不是40%。

從上述規(guī)定來(lái)看已經(jīng)非常明確，為什么還會(huì)出現(xiàn)這樣計(jì)算上的錯(cuò)誤，歸根到底是計(jì)算遞減的起算點(diǎn)錯(cuò)誤導(dǎo)致的。就如本篇中的案例來(lái)講，滿60周歲為法定退休年齡時(shí)，當(dāng)過(guò)了55周歲后（即距法定退休年齡不足5年）就要遞減20%，而不是等過(guò)了56周歲（此時(shí)距法定退休年齡已不足4年）才遞減20%，即應(yīng)當(dāng)把距法定退休年齡滿5年作為遞減的起算點(diǎn)（距法定退休年齡不足5年，相對(duì)距法定退休年齡滿5年已經(jīng)減少了1年，應(yīng)當(dāng)遞減20%），而不是把不足5年作為開始遞減的起算點(diǎn)。作為三段論來(lái)講，就是大前提出現(xiàn)錯(cuò)誤，導(dǎo)致結(jié)論錯(cuò)誤。就這方面的規(guī)定來(lái)講，江蘇和四川的做法就比較簡(jiǎn)單明了，一般不會(huì)出現(xiàn)計(jì)算上的錯(cuò)誤。

《江蘇省實(shí)施《工傷保險(xiǎn)條例》辦法》規(guī)定：工傷職工本人提出與用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系，且解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)距法定退休年齡不足5年的，一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金按照下列標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行：不足5年的，按照全額的80%支付；不足4年的，按照全額的60%支付；不足3年的，按照全額的40%支付；不足2年的，按照全額的20%支付；不足1年的，按照全額的10%支付。

《四川省人力資源和社會(huì)保障廳關(guān)于進(jìn)一步做好工傷保險(xiǎn)工作若干意見的通知》（川人社發(fā)[2015]22號(hào)）規(guī)定“五級(jí)至十級(jí)工傷職工主動(dòng)提出與用人單位解除勞動(dòng)合同時(shí)，距法定退休年齡5年以上（含5年）的，一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金由用人單位按全額支付；距法定退休年齡4年以上（含4年）不足5年的，按全額的80%支付；以此類推，每減少1年遞減20%；距法定退休年齡不足1年的，按全額的20%支付。”

    與山東省規(guī)定相似的還有下列省份：

1、《河北省工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法》規(guī)定：工傷職工終止或者解除勞動(dòng)、人事關(guān)系時(shí)，距法定退休年齡不足5年的，一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金按每減少1年遞減百分之二十的標(biāo)準(zhǔn)支付；距法定退休年齡不足1年的，一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金按規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的百分之十支付。

2、《吉林省實(shí)施〈工傷保險(xiǎn)條例〉辦法》規(guī)定：傷殘職工距法定退休年齡不足5年的，一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金按每減少一年遞減20%標(biāo)準(zhǔn)支付。距法定退休年齡不足1年的，一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金按標(biāo)準(zhǔn)的10%支付，達(dá)到退休年齡的不計(jì)發(fā)。

3、《上海市工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法》規(guī)定：經(jīng)工傷人員本人提出與用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系，且解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)距法定退休年齡不足5年的，不足年限每減少1年，一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金遞減20%。

4、《黑龍江省貫徹《工傷保險(xiǎn)條例》實(shí)施辦法》規(guī)定：傷殘職工距法定退休年齡不足5年的，一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金按每減少1年遞減20%的標(biāo)準(zhǔn)支付，距法定退休年齡不足1年的按全額的10%支付。

5、《湖南省實(shí)施〈工傷保險(xiǎn)條例〉辦法》規(guī)定：“五級(jí)至十級(jí)傷殘工傷職工自愿與用人單位解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系，距法定退休年齡5年以上（含5年）的，應(yīng)當(dāng)按照本辦法第二十五條、第二十六條的規(guī)定享受一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金；不足5年的，每少一年減除20%，但最高減除額不得超過(guò)全額的90%。”

6、《湖北省工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法》規(guī)定：“……依照前款規(guī)定享受一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金待遇的職工，距法定退休年齡5年以上（含5年）的，應(yīng)當(dāng)享受全額補(bǔ)助金；距法定退休年齡不足5年的，每減少1年補(bǔ)助金遞減20%；距法定退休年齡不足1年的，享受10%的補(bǔ)助金。

……

限于篇幅限制，這里不再一一列舉，這樣的規(guī)定也許制定者心里明了，但卻造成了適用中出現(xiàn)理解上的差錯(cuò)，我特意在中國(guó)裁判文書網(wǎng)上檢索了一下，就這相同的規(guī)定卻出現(xiàn)了不同的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，常見的是少遞減20%，比如，男職工年滿56周歲后到不滿57周歲，此時(shí)距法定退休年齡已經(jīng)不滿4年，按照規(guī)定應(yīng)當(dāng)遞減40%，卻認(rèn)為是與距法定退休年齡不滿5年只是減少了一年，按照遞減20%計(jì)算，其不知，距法定退休年齡不滿5年的，和距法定退休年齡滿5年以上已經(jīng)減少了一年，已經(jīng)遞減20%了，距法定退休年齡不滿4年的，應(yīng)當(dāng)按照40%遞減。還有更奇葩的，同樣的規(guī)定，居然有遞減50%的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。因此，對(duì)于這樣規(guī)定的地區(qū)來(lái)講，制定者有必要作出修改或者解釋說(shuō)明，以免造成適用中的錯(cuò)誤。