洗錢罪在審判實(shí)踐中的若干重要特征及現(xiàn)實(shí)問題——以100份裁判文書為基礎(chǔ)

治墨之劍 2022-06-27 發(fā)布于云南

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洗錢罪在刑事政策的作用之下，成為當(dāng)下公安司法機(jī)關(guān)打擊的重點(diǎn)罪名之一。最高人民檢察院也在不同場(chǎng)合強(qiáng)調(diào)加大對(duì)洗錢犯罪的追訴及懲戒力度，尤其是中國(guó)人民銀行、公安部、國(guó)家監(jiān)察委、最高人民法院、最高人民檢察院、國(guó)家安全部、海關(guān)總署、國(guó)家外匯管理局于2022年1月26日聯(lián)合印發(fā)《打擊治理洗錢違法犯罪三年行動(dòng)計(jì)劃（2022-2024年）》，更預(yù)示著將有更多洗錢刑事案件進(jìn)入司法程序之中。我們通過威科先行案例庫(kù)，以“洗錢罪”為關(guān)鍵詞進(jìn)行了檢索，按照時(shí)間順序提取了前100篇有效法律文書進(jìn)行了基礎(chǔ)分析，發(fā)現(xiàn)本罪在審判實(shí)踐中的若干基本特征及法律適用問題，值得我們關(guān)注。

一、洗錢罪在審判實(shí)踐中的若干基本特征

根據(jù)上述所稱100篇裁判文書所呈現(xiàn)的信息，我們能夠看出，洗錢罪在司法實(shí)踐中有如下重要特征：

1.刑罰總體較為輕緩，緩刑或者短期實(shí)刑占比較重。《刑法》第一百九十一條對(duì)洗錢罪設(shè)置了兩檔法定刑，主刑分別為五年以下有期徒刑或者拘役、五年以上十年以下有期徒刑，在我國(guó)現(xiàn)行刑法中并不屬于典型的輕罪。但在上述100篇裁判文書中，共涉及被告人110名，其中被判處一年以下有期徒刑實(shí)刑的28人，被判處緩刑的55人，上述兩項(xiàng)共計(jì)83人，在被告人總?cè)藬?shù)中占比約75.46%。相應(yīng)地，本罪的批捕率和審前羈押率也相對(duì)較低（但批捕率高于緩刑適用率，部分被告人系在被批準(zhǔn)逮捕后，變更強(qiáng)制措施為取保候?qū)彛？傮w而言，涉及洗錢罪的被告人在進(jìn)入司法程序之后，所面臨的刑事處分相對(duì)較為輕緩。

2.多發(fā)于為親友洗錢，且行為類型較為相似。洗錢罪雖規(guī)定有單位犯罪條款，但在上述100份裁判文書中，僅有1起案件涉及單位犯罪，其余99起案件均系自然人所實(shí)施。且在上述案件中，未見被告人從事“職業(yè)洗錢”的情形，絕大多數(shù)系上游犯罪的本犯關(guān)系密切的人甚至直系親屬，如多起案件中洗錢罪的行為人與上游犯罪的本犯系母子、父子、兄弟、夫妻關(guān)系，其涉嫌洗錢犯罪具有一定的偶然性。也正是基于此，行為人被認(rèn)定的洗錢行為，最為常見的是《刑法》第一百九十一條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定的“提供資金賬戶”、第（三）項(xiàng)規(guī)定的“通過轉(zhuǎn)賬方式轉(zhuǎn)移資金”，少量案件會(huì)涉及到該條款第（二）項(xiàng)規(guī)定的“將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金”及第（五）項(xiàng)規(guī)定的“其他方法”（如虛構(gòu)交易利潤(rùn)、虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系等）。故從裁判者的角度來看，多數(shù)行為人的期待可能性較低，且未因其洗錢行為而獲得物質(zhì)利益，故而量刑才相對(duì)較為輕緩。

3.上游犯罪較為集中，部分罪名的資金處置具有較高洗錢風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)《刑法》第一百九十一條第一款規(guī)定，洗錢罪的上游犯罪共有七類。但從我們檢索的100份裁判文書來看，實(shí)踐中進(jìn)入審判程序的洗錢罪，其上游犯罪種類較為集中。占比最重的是毒品犯罪及貪污賄賂犯罪，這與我國(guó)持續(xù)高強(qiáng)度的“禁毒”及“反腐”政策存有密切聯(lián)系。隨著近年來“化解重大金融風(fēng)險(xiǎn)”、“掃黑除惡專項(xiàng)斗爭(zhēng)”的推進(jìn)，非法集資案件（含破壞金融管理秩序犯罪中的非法吸收公眾存款罪和金融詐騙犯罪中的集資詐騙罪）、黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪作為洗錢罪的上游犯罪，也占比較大。相對(duì)較少的是走私犯罪案件，在該100起洗錢犯罪的上游犯罪中，僅出現(xiàn)過3次。而恐怖活動(dòng)犯罪則未作為上游犯罪出現(xiàn)在我們檢索的100起洗錢案件之中。值得說明的是，在作為洗錢罪上游犯罪的破壞金融管理秩序犯罪中，《刑法》第一百七十五條之一的騙取貸款罪也曾出現(xiàn)，但本罪因不要求具有“非法占有目的”，且往往存在涉罪企業(yè)與銀行之間的配合或者“心照不宣”，相關(guān)行為人的“犯罪意識(shí)”較為淡薄，如針對(duì)所謂騙取貸款的資金提供資金賬戶或者有轉(zhuǎn)賬等行為，則容易陷入無(wú)意識(shí)洗錢犯罪的漩渦之中。

4.認(rèn)罪認(rèn)罰比例較高，量刑情節(jié)明顯趨同。自2018年刑事訴訟法正式全面確立認(rèn)罪認(rèn)罰制度以來，該制度在司法實(shí)踐中的適用率一直處于高位。從我們檢索的100起洗錢罪案件來看，其中被告人同意認(rèn)罪認(rèn)罰的共有81起，被告人雖不認(rèn)罰但明確表示認(rèn)罪的有2起，上述案件占總案件數(shù)量83%，與當(dāng)下認(rèn)罪認(rèn)罰適用率基本相當(dāng)。在洗錢罪案件中，被告人及辯護(hù)人的無(wú)罪辯解及辯護(hù)多從“主觀明知”角度著手，以被告人并不明知涉案資金系法定七種上游犯罪的所得及其收益為由主張出罪，但均未被人民法院所采納；就量刑情節(jié)而言，除上述“認(rèn)罪認(rèn)罰”的從寬處罰情節(jié)之外，大多數(shù)具有“自首”（接公安機(jī)關(guān)電話通知后主動(dòng)到案，或者在向監(jiān)委提供證言環(huán)節(jié)主動(dòng)交代其涉罪事實(shí)的）、“坦白”的法定從寬處罰情節(jié)。部分共同犯罪案件中，相關(guān)被告人會(huì)具有從犯這一從寬情節(jié)。另有一起案件的被告人被認(rèn)定具有立功情節(jié)。在上述法定量刑情節(jié)之外，還可以看到“退回贓款”、“預(yù)繳罰金”等酌定量刑情節(jié)，也易被司法機(jī)關(guān)所認(rèn)可。

二、洗錢罪在審判實(shí)踐中的若干現(xiàn)實(shí)問題

通過對(duì)100篇洗錢罪的裁判文書分析和解構(gòu)，我們認(rèn)為當(dāng)下此類犯罪在司法實(shí)務(wù)中所面臨的主要問題有：

1.關(guān)于構(gòu)成洗錢罪之提供資金賬戶的時(shí)間節(jié)點(diǎn)問題。如上所述，當(dāng)下司法實(shí)踐中的洗錢罪之行為模式，以“提供資金賬戶”者居多。在我們檢索到的100起洗錢案件中，多有涉及洗錢罪的行為人為他人提供資金賬戶以收取非法集資款項(xiàng)或者毒資的情形。上述行為能否認(rèn)定為洗錢罪，仍值得商榷。我們認(rèn)為，洗錢行為是在上游犯罪本犯在收到贓款之后的幫助轉(zhuǎn)移或者轉(zhuǎn)換資金的行為，而非幫助上游犯罪本犯完成收取贓款的行為。換言之，在上游犯罪本犯實(shí)際收到贓款之前，該上游犯罪并未全部結(jié)束，行為人提供資金賬戶收取非法集資款項(xiàng)及毒資等犯罪所得的行為，在客觀不法層面仍系上游犯罪的幫助行為，而非上游犯罪既遂之后對(duì)贓款的轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換行為。因此，我們認(rèn)為在認(rèn)定“提供資金賬戶”型的洗錢罪時(shí)，應(yīng)當(dāng)慎重審查行為人提供資金賬戶的時(shí)間節(jié)點(diǎn)。上海市浦東新區(qū)人民法院作出的王某洗錢罪一案【案號(hào)：(2020)滬0115刑初3245號(hào)】中，人民法院也因此對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的洗錢罪未予認(rèn)定。該判決值得我們研究及在辦案時(shí)借鑒。

2.洗錢罪能否構(gòu)成的其他性質(zhì)認(rèn)定問題。如上所述，辯護(hù)人經(jīng)常將本罪的出罪路徑寄托在“主觀明知”不成立之上，但司法機(jī)關(guān)在實(shí)踐中掌握的行為人“主觀明知”的判斷和推定標(biāo)準(zhǔn)顯然較低。除此之外，從若干案例所反映出的性質(zhì)認(rèn)定問題，同樣值得我們關(guān)注。

其一，洗錢罪與上游犯罪的區(qū)分問題。在廣東省佛山市南海區(qū)人民法院審理的劉承杰洗錢罪一案【案號(hào)：（2021）粵0605刑初3292號(hào)】、李顯朗洗錢罪一案【案號(hào)：（2021）粵0605刑初3291號(hào)】中，上述涉洗錢罪行為人劉承杰、李顯朗系從走私犯罪人區(qū)遠(yuǎn)英、區(qū)澤棉處直接收購(gòu)走私的“紅油”。依照《刑法》第一百五十五條第一項(xiàng)規(guī)定，上述行為應(yīng)當(dāng)評(píng)價(jià)為“（間接）走私行為”，而從性質(zhì)上不應(yīng)當(dāng)再認(rèn)定為是走私犯罪的下游犯罪行為。

再如，在江西省黎川縣人民法院審理的吳櫻芝洗錢罪一案【案號(hào)：（2021）贛1022刑初96號(hào)】中，根據(jù)公訴機(jī)關(guān)指控及人民法院認(rèn)定的事實(shí)，吳櫻芝應(yīng)當(dāng)與上游毒品犯罪的本犯（其男友周某）成立共同犯罪，從性質(zhì)上應(yīng)當(dāng)評(píng)價(jià)為販賣毒品罪的共犯，而不應(yīng)再認(rèn)定為洗錢罪。

在上述兩起案件中，被告人的行為均被認(rèn)定為洗錢罪，我們認(rèn)為，該種認(rèn)定存在將洗錢與上游犯罪混淆的錯(cuò)誤。

其二，洗錢與掩飾、隱瞞犯罪所得的區(qū)分問題。在山東省淄博市臨淄區(qū)人民法院審理的郭天光、郭天洪洗錢罪一案【案號(hào)：（2021）魯0305刑初465號(hào)】中，公訴機(jī)關(guān)指控及人民法院認(rèn)定其二人構(gòu)成洗錢罪的事實(shí)為：“將放有郭天勇受賄贓款、贓物的箱子轉(zhuǎn)移到了郭天光租賃的博山區(qū)文姜路8-3-603號(hào)的房子中藏匿。后經(jīng)臨淄區(qū)監(jiān)察委調(diào)查查明，郭天光、郭天洪轉(zhuǎn)移的物品中，有郭天勇受賄犯罪所得的19萬(wàn)元現(xiàn)金和一張存有45萬(wàn)元人民幣的中信銀行卡?！痹谏鲜鍪聦?shí)中，明顯可以看出郭天光、郭天洪對(duì)于上游賄賂犯罪所得財(cái)物的掩飾、隱瞞行為，僅僅包括“物理上的轉(zhuǎn)移和隱匿”，并未“改變其來源和性質(zhì)”，更沒有通過金融手段，該種“物理上的轉(zhuǎn)移和隱匿”也不會(huì)侵害洗錢罪所要保護(hù)的金融管理秩序這一法益。因此，不能因?yàn)樯嫌畏缸锸秦澪圪V賂犯罪，對(duì)其犯罪所得及其收益進(jìn)行掩飾、隱瞞的，都一律認(rèn)定為《刑法》第191條的洗錢罪。對(duì)于沒有通過金融手段、侵害金融管理秩序的單純“物理上的轉(zhuǎn)移和隱匿”行為，仍只應(yīng)認(rèn)定為《刑法》第312條的掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。上述案件中，司法機(jī)關(guān)混淆了“洗錢”與“掩飾、隱瞞犯罪所得”的區(qū)別。

3.洗錢罪的入罪門檻問題。《刑法》第191條沒有為洗錢罪的成立設(shè)置“罪量”要素，《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第四十三條也明確規(guī)定洗錢罪的成立不以涉案“數(shù)額較大”為前提條件。由此導(dǎo)致實(shí)踐中出現(xiàn)了洗錢涉案金額僅700元【案號(hào)：（2022）黔0281刑初54號(hào)】、800元【案號(hào)：(2021)魯0212刑初595號(hào)】、2100元【案號(hào)：(2021)云0124刑初234號(hào)】即被追究刑事責(zé)任的情形。如果說，在上述所舉的三起案例中，前兩起的上游犯罪系販賣毒品罪，因該罪同樣沒有“罪量”要求，對(duì)其下游洗錢犯罪不必考慮涉案金額尚不違反罪刑均衡原則的話，上述第三起案件的上游犯罪系破壞金融管理秩序犯罪（判決書中未明確具體罪名），該類犯罪均要求達(dá)到一定“涉案金額”才能予以刑事追訴。因此，如按照上述判決邏輯，可能出現(xiàn)上游犯罪的涉案金額尚未達(dá)到追訴標(biāo)準(zhǔn)的情況下，下游洗錢犯罪卻被追究了刑事責(zé)任，此舉則會(huì)明顯違反罪刑均衡的原則。

對(duì)此，最高人民法院副院長(zhǎng)楊萬(wàn)明大法官擔(dān)任主編的《<刑法修正案（十一）>條文及配套<罪名補(bǔ)充規(guī)定（七）>理解與適用》一書中稱：“現(xiàn)行司法解釋對(duì)于洗錢罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)并未明確，而依照最高人民檢察院、公安部印發(fā)的《追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》對(duì)洗錢罪立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，實(shí)施洗錢行為即應(yīng)立案追訴。因此，如果適用追訴標(biāo)準(zhǔn)可能就會(huì)導(dǎo)致上游行為不構(gòu)成犯罪，下游行為構(gòu)成洗錢罪，明顯違背罪刑均衡的原則?！睂?duì)此問題的處理，論者同時(shí)指出，《追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》不具有司法解釋性質(zhì)，各級(jí)人民法院在審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件可以參照適用，但如認(rèn)為《追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》有關(guān)規(guī)定不能適應(yīng)案件審理需要的，要結(jié)合案件具體情況和本地實(shí)際，依法審慎穩(wěn)妥處理好案件的法律適用和政策把握。同時(shí)進(jìn)一步明確，“原則上應(yīng)把握在'一對(duì)一’上下游行為中，只有上游行為構(gòu)成犯罪的，方能認(rèn)定下游行為構(gòu)成洗錢罪，否則會(huì)導(dǎo)致處罰的不平衡。”[i]我們認(rèn)為，上述觀點(diǎn)殊值贊同，應(yīng)當(dāng)作為人民法院處理這一問題的基本指引。

4.洗錢罪中“情節(jié)嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)問題。根據(jù)《刑法》第191條規(guī)定，構(gòu)成本罪且“情節(jié)嚴(yán)重”的，處五年以上十年以下有期徒刑。由于缺乏規(guī)范性法律文件的明示，司法實(shí)踐中對(duì)于“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)混亂不堪，導(dǎo)致不同地區(qū)法院在量刑時(shí)出現(xiàn)明顯的量刑失衡，損害司法權(quán)威。例如：

在北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院審理的段晨穎洗錢罪一案【案號(hào)：（2021）京0105刑初3463號(hào)】中，涉案金額為180余萬(wàn)元，人民法院未認(rèn)定本案屬于“情節(jié)嚴(yán)重”，故在被告人不具有減輕處罰情節(jié)的情況下，對(duì)其量刑一年。但是在浙江省溫州市洞頭區(qū)人民法院審理的張建忠洗錢罪一案【案號(hào)：（2021）浙0305刑初120號(hào)】中，涉案金額僅為57.5萬(wàn)元，即被人民法院認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”，并在減輕處罰的情況下才被判處有期徒刑一年，緩刑一年六個(gè)月。

如果說，上述兩起案例的判決僅存在紙面上是否認(rèn)定“情節(jié)嚴(yán)重”的區(qū)別，并未實(shí)質(zhì)影響對(duì)被告人的量刑利益的話，下面三起案例的對(duì)比則會(huì)更加凸顯這一問題的嚴(yán)重性。

在天津市南開區(qū)人民法院審理的劉軼洗錢罪一案【案號(hào)：（2021）津0104刑初384號(hào)】中，涉案金額高達(dá)4454.61萬(wàn)元，人民法院依然認(rèn)定被告人的行為“應(yīng)當(dāng)判處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金”，并在僅對(duì)被告人進(jìn)行從輕處罰的情形下，判處劉軼二年六個(gè)月，緩刑三年。但是在浙江省麗水市蓮都區(qū)人民法院審理的黃新平洗錢罪一案【案號(hào)：（2021）浙1102刑初176號(hào)】中，涉案金額僅20.075萬(wàn)元，即被認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”，被告人亦因此被判處有期徒刑五年；貴州省黔東南苗族侗族自治州中級(jí)人民法院審理的蔣建軍洗錢罪一案【案號(hào)：(2021)黔26刑終7號(hào)】中，兩級(jí)法院更是在涉案金額僅有49.8722萬(wàn)元的情況下，認(rèn)定本案屬于“情節(jié)嚴(yán)重”，對(duì)被告人判處有期徒刑五年六個(gè)月，且二審法院在說理部分明確“洗錢數(shù)額十萬(wàn)元以上的，即可以認(rèn)定為'情節(jié)嚴(yán)重’”。

兩相對(duì)比，可見上述案件的量刑明顯存在重大失衡，對(duì)此問題應(yīng)予足夠重視。我們認(rèn)為，一方面，最高司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)盡快著手制發(fā)洗錢犯罪司法解釋，對(duì)定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)予以統(tǒng)一，避免不同地區(qū)各行其是，造成相似案件量刑懸殊；另一方面，在司法解釋發(fā)布之前，各級(jí)司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)秉持審慎態(tài)度，并根據(jù)同等數(shù)額條件下，洗錢犯罪的量刑原則不應(yīng)超過上游犯罪的量刑這一原則，準(zhǔn)確對(duì)被告人量處刑罰，以避免罪責(zé)刑不相適應(yīng)，違背社會(huì)一般公眾的法感情。

[i] 參見楊萬(wàn)明主編、周家海副主編：《<刑法修正案（十一）>條文及配套<罪名補(bǔ)充規(guī)定（七）>理解與適用》，人民法院出版社2021年4月版，第162頁(yè)。

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