提供勞務(wù)者受害責任糾紛案件的審理思路和裁判要點

1、個人勞務(wù)關(guān)系主體的審查要點

2、個人與非個人之間勞務(wù)關(guān)系主體的審查要點

提供勞務(wù)者主張與法人、非法人組織之間存在勞務(wù)關(guān)系的，應(yīng)承擔舉證責任。法院應(yīng)當根據(jù)雙方的書面約定等相關(guān)證據(jù)，以及實際提供勞務(wù)的情況審查主體是否適格。個人與非個人之間形成勞務(wù)關(guān)系的主要情形包括：

（1）個人向勞務(wù)用工單位提供臨時性勞務(wù)。勞務(wù)雙方?jīng)]有建立勞動關(guān)系的合意，勞務(wù)內(nèi)容具有臨時性且并非用工單位的主營業(yè)務(wù)組成部分，故不構(gòu)成勞動關(guān)系。

（2）達到、超過法定退休年齡的勞動者被用工單位聘用。勞動者退休后依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金，不再屬于勞動法意義上的勞動者。用工單位招用已經(jīng)達到、超過法定退休年齡或已經(jīng)享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員，則與之形成勞務(wù)關(guān)系。

（3）勞動關(guān)系依法未被確認的其他情形。提供勞務(wù)者主張與用工單位間存在勞動關(guān)系而申請工傷認定，但經(jīng)法定程序未確認為勞動關(guān)系的，可主張與用工單位建立勞務(wù)關(guān)系要求單位承擔損害賠償責任。

需要注意的是，在存在多輪承包、發(fā)包轉(zhuǎn)手關(guān)系的案件中，依據(jù)當事人申請或依職權(quán)追加相關(guān)當事人一并審理為妥，以便查清各方當事人之間的法律關(guān)系，避免遺漏必要共同被告。

1、勞務(wù)關(guān)系的審查要點

2、接受勞務(wù)主體的審查要點

關(guān)于接受勞務(wù)方主體的認定，則主要依據(jù)是否對提供勞務(wù)者作出工作安排及指示，是否對勞務(wù)活動進行管理、監(jiān)督，是否獲得勞務(wù)活動產(chǎn)生的利益等因素進行判斷。本人或委托他人以其名義代為對勞務(wù)活動進行指示、管理、監(jiān)督，因勞務(wù)活動取得經(jīng)濟上的利益或獲取個人事務(wù)、家庭生活上便利的主體，應(yīng)當認定為接受勞務(wù)方。

如案例三中，周某等工人系由陳某安排至C公司處工作，勞務(wù)報酬亦由C公司根據(jù)實際工作量按日統(tǒng)一結(jié)算，由陳某以D公司的名義收取，扣除利潤后發(fā)放給工人，并對工人進行考勤管理等，故認定陳某所隸屬的D公司與周某之間建立勞務(wù)關(guān)系，由D公司承擔雇主責任。

實踐中，對于需要數(shù)人共同完成的勞務(wù)活動，經(jīng)常由其中一人作為召集人與接受勞務(wù)方溝通聯(lián)絡(luò)。召集人雖承擔部分管理事務(wù)，但若與其他提供勞務(wù)者共同勞動、報酬相互均等，則其并未因他人的勞務(wù)活動額外受益，根據(jù)風險收益相一致理論，不應(yīng)當將其認定為接受勞務(wù)方。

3、因勞務(wù)受到損害的審查要點

對因勞務(wù)受到損害這一要件的審查，應(yīng)當結(jié)合勞務(wù)活動的性質(zhì)、行為發(fā)生地、提供勞務(wù)者行為的目的，以及行為與接受勞務(wù)方利益的主客觀聯(lián)系等因素進行綜合判斷。提供勞務(wù)者在從事接受勞務(wù)方授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動中受到損害，應(yīng)當認定為因勞務(wù)受到損害。若提供勞務(wù)者行為的表現(xiàn)形式與履行職務(wù)存在內(nèi)在聯(lián)系，與接受勞務(wù)方利益有客觀聯(lián)系，屬于通?？梢灶A見的合理行為，亦應(yīng)認定為因勞務(wù)受到損害。

具體而言，提供勞務(wù)者受到損害的情形包括：

（1）在從事日常工作過程中受到損害；

（2）在從事接受勞務(wù)方指定的臨時性工作中受到損害；

（3）在工作環(huán)境中接觸有害因素而造成損害；

（4）緊急情況下，雖然未經(jīng)接受勞務(wù)方指示但為接受方利益，在所從事的工作中受到損害；

（5）在工作時間和區(qū)域內(nèi)或者在工作結(jié)束后的合理時間內(nèi)，因工作原因誘發(fā)疾病導致死亡；

（6）乘坐接受勞務(wù)方安排的交通工具往返工作地點途中遭受損害；

（7）在接受勞務(wù)方安排的住宿地遭受火災、爆炸等意外傷害；

（8）因工作原因或者接受勞務(wù)方原因與他人發(fā)生糾紛而被他人侵害的。

需要注意的是，如果提供勞務(wù)者受到的損害雖與勞務(wù)活動的時間、地點具有一定關(guān)聯(lián)，但實際系個人原因或者為個人利益所導致，則應(yīng)切斷勞務(wù)與損害之間的因果關(guān)系，免除接受勞務(wù)方的責任。

如案例四中，林某事發(fā)時至二樓商戶內(nèi)收集垃圾行為不屬于E環(huán)衛(wèi)公司授權(quán)或指示的工作范圍，亦非為E公司利益，且與E公司明確告知的禁止保潔員到路邊商戶內(nèi)收取垃圾、撿拾瓶子的注意事項相悖，故不能認定上述行為與履行職務(wù)具有內(nèi)在聯(lián)系，E公司對林某的損失不承擔賠償責任。

4、歸責原則的適用

（1）個人之間勞務(wù)關(guān)系適用的歸責原則

根據(jù)《民法典》第1192條規(guī)定，個人勞務(wù)關(guān)系中由勞務(wù)雙方根據(jù)各自過錯承擔相應(yīng)責任。個人勞務(wù)關(guān)系中，接受勞務(wù)方多系為自身利益或家庭事務(wù)雇傭勞務(wù)人員，一般不具有生產(chǎn)經(jīng)營的營利性質(zhì)。對于勞務(wù)活動的專業(yè)化水平、安全保障知識等往往反而不及提供勞務(wù)者，且接受勞務(wù)方的經(jīng)濟實力和風險負擔能力有限，完全由其承擔全部賠償責任必然使其承擔過大的風險，既對接受勞務(wù)方不公平，也不利于個人之間勞務(wù)關(guān)系的發(fā)展。

（2）非個人之間勞務(wù)關(guān)系適用的歸責原則

非個人勞務(wù)關(guān)系中的歸責原則，在審判實踐中存在較大差異。有觀點認為，與個人勞務(wù)關(guān)系適用的歸責原則無異，在非個人勞務(wù)關(guān)系中同樣適用過錯責任歸責原則，以提供勞務(wù)者的一般過錯進行過失相抵，進而判定接受勞務(wù)方的責任比例。我們認為，非個人勞務(wù)關(guān)系的提供勞務(wù)者受害責任糾紛中，目前應(yīng)當適用無過錯責任歸責原則，由用工單位對提供勞務(wù)者因勞務(wù)受到的損害承擔賠償責任。若提供勞務(wù)者存在故意或重大過失，則減輕或免除用工單位的賠償責任。

首先，從立法沿革上分析，《民法典》第1192條、原《侵權(quán)責任法》第35條并非旨在改變雇主責任的無過錯責任歸責原則，而是針對日常生活領(lǐng)域大量存在的諸如家政服務(wù)、家庭裝修等個人之間形成的勞務(wù)關(guān)系。根據(jù)該類法律關(guān)系的特點和權(quán)利義務(wù)對等、風險收益相當原則作出的特別規(guī)定，上述規(guī)定明確適用于“個人之間形成勞務(wù)關(guān)系”，不具有比照適用的空間。

其次，對于非個人之間的勞務(wù)關(guān)系，用工單位相對于個人在風險負擔能力及事故防范能力等方面具有絕對優(yōu)勢，且勞務(wù)活動性質(zhì)多為生產(chǎn)經(jīng)營及營利性商業(yè)活動。用工單位作為獲益方應(yīng)當為提供勞務(wù)者提供更為充分的勞動保護。

最后，提供勞務(wù)者普遍存在知識水平偏低、證據(jù)意識薄弱、舉證能力不足等現(xiàn)實問題，導致雙方訴訟能力差距較大。適用無過錯責任歸責原則具有引導用工單位規(guī)范用工形式、完善勞動保護措施的導向作用。

如案例二中，《民法典》第1192條規(guī)定是針對個人之間形成的勞務(wù)關(guān)系作出的特別規(guī)定，而本案系公司與個人之間的勞務(wù)關(guān)系，有別于個人之間形成的勞務(wù)關(guān)系。徐某在配送服務(wù)過程中摔倒受傷并不存在故意或者重大過失，故應(yīng)當由公司承擔全部賠償責任。

5、過錯的審查要點

在個人勞務(wù)關(guān)系、承攬關(guān)系、發(fā)包分包關(guān)系中，過錯認定應(yīng)當根據(jù)雙方當事人的注意義務(wù)標準進行考量，綜合各自的過錯程度以及對損害發(fā)生的原因力大小確定責任比例。

（1）選任過錯的審查要點

第一，接受勞務(wù)方、定作人的選任過錯。接受勞務(wù)方、定作人對從事特種作業(yè)的勞務(wù)者是否具有相應(yīng)資質(zhì)，負有形式上的審核義務(wù)，未盡到審核義務(wù)的應(yīng)認定為存在選任過錯。對于從事事故高發(fā)且對人身、財產(chǎn)安全可能造成重大危害的特種作業(yè)人員，必須經(jīng)過專業(yè)的安全技術(shù)培訓并考核合格，取得《特種作業(yè)操作證》后方可上崗作業(yè)。其中，從事事故發(fā)生率較高的高處作業(yè)的，應(yīng)當特別取得高處作業(yè)類別資質(zhì)。

第二，發(fā)包人、分包人的選任過錯。對于裝飾裝修等專業(yè)化水平較高的行業(yè)，裝修公司出于用工成本的考慮，往往將承接的裝修工程發(fā)包、分包給其他公司或個人，由接受發(fā)包、分包的公司或個人召集人員完成施工。實際施工人員在施工過程中遭受人身損害的，若發(fā)包人、分包人未審查確認接受發(fā)包或分包的公司具有建筑裝飾裝修工程承包范圍的《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書》；或者未審查確認承接個人具有個體裝飾裝修從業(yè)者上崗證書或相應(yīng)的技能等級證書，則應(yīng)當認定發(fā)包人、分包人未盡到審核義務(wù)，存在選任過錯，在新司法解釋出臺之前，宜認定未盡到審核義務(wù)的發(fā)包人、分包人與雇主承擔連帶賠償責任為妥。

（2）接受勞務(wù)方未盡管理義務(wù)、安全保障義務(wù)的審查要點

在提供勞務(wù)過程中，提供勞務(wù)者受害是由于接受勞務(wù)方未盡到安全生產(chǎn)培訓、安全提醒等管理義務(wù)以及提供安全生產(chǎn)條件等保障義務(wù)而造成的，應(yīng)當認定接受勞務(wù)方具有過錯。

管理與安全保障義務(wù)主要包括：

一是具備相應(yīng)資質(zhì)并提供安全的勞動場所和工作條件；

二是采取防范和降低危險發(fā)生可能性的安全措施；

三是對提供勞務(wù)者進行必要的勞務(wù)作業(yè)技能和安全知識培訓；

四是進行必要的人身安全提醒，對提供勞務(wù)者的違規(guī)違章或者不當行為及時制止和糾正。在不同類型的勞務(wù)作業(yè)中，上述義務(wù)的內(nèi)容和體現(xiàn)方式并不完全一致，需要結(jié)合具體情形進行認定。

（3）提供勞務(wù)者未盡自身注意義務(wù)的審查要點

提供勞務(wù)者在提供勞務(wù)時應(yīng)當承擔安全生產(chǎn)的注意義務(wù)。提供勞務(wù)者在從事勞務(wù)活動中對行為方式的選擇，對勞動安全條件的放棄或漠視，對安全事故的防范注意程度低于一般人所應(yīng)達到的注意程度，此類情況下應(yīng)當認定其對自身損害結(jié)果具有過錯。如果提供勞務(wù)者已經(jīng)盡到一般人通常情況下應(yīng)盡的注意義務(wù)，則不能認定其具有過錯而減輕接受勞務(wù)方的責任。