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辯護意見的血肉在哪里?

 賴建東 2020-08-28

在法庭上,法官打斷辯護人發(fā)言的最通常理由就是:今天我們就公訴人所指控的事實和證據(jù)進行審理,其他無關的事情就不要提了,辯護人不要說遠了……

這說明什么兩個問題:第一,辯護人發(fā)表辯護意見,也必須緊緊圍繞著公訴人指控的事實和出示的證據(jù);第二,辯護意見也需要證據(jù)支撐,不能太空洞,空洞的辯護意見,法官是沒有耐心看,也沒有耐心聽的。

支撐辯護意見的證據(jù)有哪些呢?如何獲得并構建支撐辯護意見的證據(jù)體系呢?

第一,案卷材料。大家首先需要破除一個錯誤認識,以為案卷材料全是證明被告人有罪、罪重的證據(jù)。

從刑事訴訟法的法條上可以發(fā)現(xiàn),第一百一十三條明確規(guī)定,公安機關在偵查案件過程中,必須收集被告人有罪或無罪、罪重或罪輕的全部證據(jù)材料。那么,相應的,原則上公訴機關出示證據(jù)呢,也應當出示被告人有罪、無罪、罪重、罪輕的全部證據(jù)材料。

從實際操作過程中,雖然不排除部分偵查人員違規(guī)不搜集對犯罪嫌疑人有利的證據(jù)這種情形,就算偵查人員刻意不搜集對嫌疑人有利的證據(jù)。但這仍然不影響,案卷材料中,很可能存在對嫌疑人有利的證據(jù),甚至證明嫌疑人無罪的證據(jù)。

首先,證據(jù)對誰有利,對誰不利,這是一個專業(yè)判斷,不是所有人都能一眼發(fā)現(xiàn)的。一份證據(jù)在偵查機關人員手里,他認為是可以定罪的證據(jù),但對辯護律師看來,也可能是證明嫌疑人無罪的證據(jù)。

比如一家公司實施偷稅漏稅的犯罪,公安機關調(diào)取了這個公司的工商檔案資料,認為能夠證明犯罪嫌疑人就是這家公司的法定代表人,也就是主要負責人,所以他需要為公司的偷稅漏稅行為承擔刑事責任。但是,在辯護律師看來,公司工商檔案除了證明這個當事人是公司法定代表人之外,還可以證明公司的總經(jīng)理是誰、董事長是誰、執(zhí)行董事是誰,還有很多股東會決議,有的公司在股東會決議里還有各個領導的權限分工。而且不少公司的法定代表人只是一個名義上公司的負責人,并沒有參與到公司具體經(jīng)營行為的管理、決策過程中。所以,這樣的工商檔案在辯護律師看來,可以用來證明嫌疑人不需要為公司的偷稅漏稅行為承擔刑事責任。

其次,隨著辯護方向、辯護策略的不同,哪些證據(jù)有利哪些證據(jù)不利,是截然不同的。所以,結合辯護策略,細心研究案卷材料,總是會有意外收獲的。

我們辦理的一個傳銷案件中,看案卷時,就發(fā)現(xiàn)法院卷里有幾張出庭通知書,法院通知鑒定機構派員作為鑒定人出庭作證。然而,庭審筆錄卻顯示本案鑒定人從未出庭。而一審判決書中,卻將多份鑒定意見全部采納,當做定案證據(jù)使用。這很顯然違反了刑訴法規(guī)定,“經(jīng)人民法院通知,鑒定人拒不出庭作證的,鑒定意見不得作為定案的根據(jù)?!彼?,一審判決在證據(jù)采信上存在重大錯誤。在二審庭審質(zhì)證時,我們特意指出這幾張一審法院出具的出庭通知,在第幾卷第幾頁,可以證明什么,最終結論就是一審法院證據(jù)采信上存在重大錯誤。

第二,辯護人代為遞交的證據(jù)。

辯護人取證存在很大的風險,這點我將在以后和大家詳細闡述。為了防范風險,需要堅守基本的底線:不能作假,誰提供的證據(jù)由誰署名提交,盡量讓當事人家屬去取證。這些證據(jù)就成為論證辯護意見非常重要的支撐了。

有一次,我們帶著家屬搜集來的證據(jù)去開庭,當庭提交。法官當時氣勢洶洶,看起來非常不滿,以略帶威脅的語氣說,“法庭會去核實證據(jù)的真實性,如果作偽證,法庭將追究有關人員的責任。

哼!嚇我!以為我是嚇大的嗎!證據(jù)既不是我去搜集的,又不是我署名的,更不是我提交的,我只是代為轉(zhuǎn)交,何罪之有!

第三,辯護人自己取得的證據(jù)

為了讓證據(jù)辯護意見的證據(jù)體系更加完善,有時候辯護人不得不親自出馬去取證。

最近辦的一起盜竊案件,我就帶著一位同事,一起去盜竊罪案發(fā)現(xiàn)場,實地調(diào)查取證,而且效果非常好,直接能推翻公安認定的犯罪事實。

在這個案件中,公安說,有個人存錢忘記了點確認鍵就離開了,其實錢還在ATM那里,嫌疑人去到ATM之后,就按了取消存款,然后將錢拿走了,所以構成盜竊罪。

被告人自己也說,我確實操作了一下,按了一下ATM屏幕右邊的一個鍵,然后ATM就吐出錢來,我就將錢拿走了。

這個案件,公安說嫌疑人犯了盜竊罪,嫌疑人自己也認為是盜竊罪,怎么辯護?

我通過去實地調(diào)查取證,去現(xiàn)場操作這個ATM,發(fā)現(xiàn),原來這個嫌疑人自己都搞錯了,都誤以為自己偷了東西,其實他根本沒有偷東西,只是撿到別人遺忘的東西而已。我們調(diào)取的證據(jù)直接推翻了公安偵查認定的事實,這對于辯護意見無疑是最關鍵、最重要的支撐了。

無疑,辯護意見最重要的組成部分,并不是意見本身,而是支撐著辯護觀點的各種證據(jù)材料,而這些證據(jù)材料就是辯護意見的血肉。

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