虛開增值稅專用發(fā)票罪是比較嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)犯罪，最高可判處無期徒刑。因此，在構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪的情況下，如何爭取緩刑或更輕刑罰，成為當(dāng)事人和辯護(hù)律師追求的有效辯護(hù)結(jié)果了。那么，虛開增值稅專用發(fā)票罪如何爭取緩刑的結(jié)果呢？ 

緩刑，是指人民法院對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，在符合法律規(guī)定的條件的前提下，暫緩其刑罰的執(zhí)行，并規(guī)定一定的考驗期，考驗期內(nèi)實行社區(qū)矯正，如果被宣告緩刑者在考驗期內(nèi)沒有發(fā)生法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑的事由，原判刑罰就不再執(zhí)行的制度。根據(jù)《刑法》第七十二條的規(guī)定，緩刑是對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子適用，同時還需符合以下條件：第一，犯罪情節(jié)較輕；第二，有悔罪表現(xiàn)；第三，沒有再犯罪的危險；第四，宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。此外，根據(jù)《刑法》第七十四條的規(guī)定：“對于累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子，不適用緩刑?！?/p>

需要注意的是，判處拘役或者三年以下有期徒刑并不是指法定刑，而是指宣告刑。那么，如何確定宣告刑呢？根據(jù)最高人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》（以下簡稱《量刑意見》）（法發(fā)[2017]7號），量刑時，應(yīng)以定性分析為主，定量分析為輔，依次確定量刑起點、基準(zhǔn)刑和宣告刑。量刑步驟大致可以分為三步：第一，根據(jù)基本犯罪構(gòu)成事實在相應(yīng)的法定刑幅度內(nèi)確定量刑起點；第二，根據(jù)其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪數(shù)額、犯罪次數(shù)、犯罪后果等犯罪事實，在量刑起點的基礎(chǔ)上增加刑罰量確定基準(zhǔn)刑；第三，根據(jù)量刑情節(jié)調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑，并綜合考慮全案情況，依法確定宣告刑。

根據(jù)《刑法》第二百零五條的規(guī)定，虛開增值稅專用發(fā)票罪共有三個量刑檔次：第一，虛開增值稅專用發(fā)票的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；第二，虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)。根據(jù)緩刑的適用條件，虛開增值稅專用發(fā)票罪適用緩刑的，宣告刑需是在第一個量刑檔次內(nèi)適用刑罰。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于虛開增值稅專用發(fā)票定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問題的通知》（法[2018]226號）第二條的規(guī)定：“虛開的稅款數(shù)額在五萬元以上的，以虛開增值稅專用發(fā)票罪處三年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額在五十萬元以上的，認(rèn)定為刑法第二百零五條規(guī)定的‘?dāng)?shù)額較大’；虛開的稅款數(shù)額在二百五十萬元以上的，認(rèn)定為刑法第二百零五條規(guī)定的‘?dāng)?shù)額巨大’?！币虼?，虛開增值稅專用發(fā)票罪處拘役或者三年以下有期徒刑的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)為虛開稅款數(shù)額五萬以上不滿五十萬元。但需要注意的是，這里所規(guī)定的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)是法定刑的標(biāo)準(zhǔn)，因此，即使虛開稅款數(shù)額在五十萬元以上，但宣告刑為三年以下有期徒刑并符合緩刑條件的，亦可適用緩刑。

量刑情節(jié)，是指犯罪構(gòu)成事實之外的、對犯罪的社會危害程度和犯罪人的人身危險性具有影響作用的、人民法院在對犯罪人量刑時需要考慮的各種事實情況。量刑情節(jié)包括法定量刑情節(jié)和酌定量刑情節(jié)。

影響爭取緩刑的法定量刑情節(jié)包括：自首、從犯、立功等從輕、減輕處罰情節(jié)。根據(jù)《刑法》第二十七條規(guī)定：“在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯?！薄皩τ趶姆?，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰?！钡诹邨l：“對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰?！钡诹藯l：“犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰；有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰?！?/p>

酌定量刑情節(jié)主要是考慮行為人的犯罪動機(jī)、犯罪后的態(tài)度、犯罪人的一貫表現(xiàn)等情況。例如，行為人歸案后，積極退還贓款，補繳國家稅款，交納滯納金、罰金，并且確有認(rèn)罪、悔罪表現(xiàn)等情節(jié)。根據(jù)《量刑意見》的規(guī)定：“對于當(dāng)庭自愿認(rèn)罪的，根據(jù)犯罪的性質(zhì)、罪行的輕重、認(rèn)罪程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的10%以下。依法認(rèn)定自首、坦白的除外?！薄皩τ谕粟E、退賠的，綜合考慮犯罪性質(zhì)，退贓、退賠行為對損害結(jié)果所能彌補的程度，退贓、退賠的數(shù)額及主動程度等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的30%以下；其中搶劫等嚴(yán)重危害社會治安犯罪的應(yīng)從嚴(yán)掌握?！薄皩τ诜e極賠償被害人經(jīng)濟(jì)損失并取得諒解的，綜合考慮犯罪性質(zhì)、賠償數(shù)額、賠償能力以及認(rèn)罪、悔罪程度等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以下；積極賠償?shù)珱]有取得諒解的，可以減少基準(zhǔn)刑的30%以下；盡管沒有賠償，但取得諒解的，可以減少基準(zhǔn)刑的20%以下。其中搶劫、強奸等嚴(yán)重危害社會治安犯罪的應(yīng)從嚴(yán)掌握?！?/p>

1.緩刑理由：自首、已補繳稅款

2.案號：三門縣人民法院 （2019）浙1022刑初19號

3.裁判理由：本院認(rèn)為，被告單位浙江鼎某建材科技有限公司，以及原臨海市海某船舶設(shè)備有限公司違反國家發(fā)票管理法規(guī)，讓他人為自己虛開增值稅專用發(fā)票，被告單位浙江鼎某建材科技有限公司涉案稅額人民幣1387988.54元，數(shù)額較大，被告人張某某系上述兩家公司直接負(fù)責(zé)的主管人員，涉案稅額人民幣1564574.23元，數(shù)額較大，被告單位浙江鼎某建材科技有限公司、被告人張某某的行為均已構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪，公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。被告單位浙江鼎某建材科技有限公司、被告人張某某有自首情節(jié)，均依法從輕處罰；涉案單位已補繳稅款，對被告單位浙江鼎某建材科技有限公司及被告人張某某均酌情從輕處罰。根據(jù)被告人張某某的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，宣告緩刑對其所居住的社區(qū)沒有重大不良影響，故予以適用緩刑。辯護(hù)人提出的相應(yīng)辯護(hù)意見，本院予以采納。依照《中華人民共和國刑法》第二百零五條第一款、第二款和第三款、第六十七條第一款、第七十二條第一款之規(guī)定，判決如下：

4.裁判結(jié)果：

一、被告單位浙江鼎某建材科技有限公司犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處罰金人民幣三十萬元（已繳納）。

二、被告人張某某犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年六個月。

1.緩刑理由：自首、有悔罪表現(xiàn)，涉案稅款已全部補繳

2.案號：濰坊市濰城區(qū)人民法院  （2019）魯0702刑初9號

3.裁判理由：本院認(rèn)為，被告單位濰坊市XX機(jī)械有限公司違反國家對增值稅專用發(fā)票的管理規(guī)定，虛開增值稅專用發(fā)票，其行為符合虛開增值稅專用發(fā)票罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪，應(yīng)予刑罰。被告人婁某作為被告單位直接負(fù)責(zé)的主管人員，亦應(yīng)以虛開增值稅專用發(fā)票罪予以懲處。濰坊市濰城區(qū)人民檢察院指控的罪名成立。被告人婁某虛開增值稅專用發(fā)票數(shù)額較大，應(yīng)在三年以上十年以下有期徒刑幅度內(nèi)量刑。鑒于被告單位濰坊市XX機(jī)械有限公司、被告人婁某均系自首，被告人婁某確有悔罪表現(xiàn)，且涉案稅款已全部補繳，故依法對被告單位濰坊市XX機(jī)械有限公司從輕處罰，依法對被告人婁某從輕處罰并適用緩刑。根據(jù)本案的事實、情節(jié)、社會危害程度，本院依照《中華人民共和國刑法》第二百零五條第一、二、三款、第六十七條第一款、第七十二條第一款、第七十三條第二、三款、第五十二條、第五十三條的規(guī)定，判決如下：

4.裁判結(jié)果：

一、被告單位濰坊市XX機(jī)械有限公司犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處罰金人民幣180000元（已繳納）。

二、被告人婁某犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年。

1.緩刑理由：自首、退贓

2.案號：淮北市杜集區(qū)人民法院  （2019）皖0602刑初9號

3.裁判理由：本院認(rèn)為，被告人王某某違反國家稅收管理法規(guī)，讓他人為自己虛開增值稅專用發(fā)票，危害國家稅收征管秩序，其行為已構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。公訴機(jī)關(guān)指控罪名成立，本院予以支持。案發(fā)后，王某某主動到公安機(jī)關(guān)投案，并如實供述了自己的犯罪事實，屬自首，依法可從輕處罰。王某某主動全部退贓，可酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百零五條、第五十二條、第五十三條、第七十二條、第七十三條、第六十七條第一款之規(guī)定，判決如下：

4.裁判結(jié)果：

被告人王某某犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑二年，緩刑二年，并處罰金人民幣十三萬元。

1.緩刑理由：自首、積極退交稅款，確有悔罪表現(xiàn)

2.案號：臨清市人民法院  （2018）魯1581刑初332號

3.裁判理由：本院認(rèn)為，被告人王某月身為被告單位臨清市遠(yuǎn)某棉花有限公司和臨清市頤某棉業(yè)有限公司的實際經(jīng)營人，系該公司直接負(fù)責(zé)的主管人員，在被告人楊某某的介紹下，違反國家稅收管理法規(guī)，為他人虛開增值稅專用發(fā)票，給國家稅款造成損失，被告單位及二被告人的行為均已構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。臨清市人民檢察院指控的犯罪事實清楚，罪名成立。案發(fā)后，被告人王某月主動到公安機(jī)關(guān)投案，并如實供述犯罪事實，且被告人楊某某經(jīng)公安機(jī)關(guān)電話傳喚后到案，如實供述犯罪事實，被告單位及二被告人的行為均系自首，歸案后，二被告人積極退交稅款，被告人楊某某主動退交違法所得，確有悔罪表現(xiàn)，依法均予以從輕處罰并可對二被告人適用緩刑。辯護(hù)人與之相應(yīng)的辯護(hù)意見，本院予以采納。據(jù)此，根據(jù)本案事實和被告單位及二被告人的具體犯罪情節(jié)，依照《中華人民共和國刑法》第二百零五條，第五十二條，第三十條，第三十一條，第六十七第一款，第七十二條第一、三款，第七十三條第二、三款，第六十四條及《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條之規(guī)定，判決如下：

4.裁判結(jié)果：

一、被告單位臨清市遠(yuǎn)某棉花有限公司犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處罰金五萬元。罰金限判決生效后十日內(nèi)一次性繳納。

二、被告人王某月犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年。

三、被告人楊某某犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑一年三個月，緩刑二年，并處罰金三萬元。罰金限判決生效后十日內(nèi)一次性繳納。

四、退交涉案稅款350057.85元、違法所得3000元，予以沒收，上繳國庫。

1緩刑理由：自首、全額補繳稅款

2.案號：都江堰市人民法院 （2019）川0181刑初24號

3.裁判理由：本院認(rèn)為，被告單位都江堰市鑫某實業(yè)有限公司虛開增值稅專用發(fā)票，數(shù)額較大，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百零五條之規(guī)定，依法應(yīng)當(dāng)判處罰金；被告人龍某某作為直接負(fù)責(zé)的主管人員，應(yīng)當(dāng)以虛開增值稅專用發(fā)票罪追究其刑事責(zé)任。都江堰市人民檢察院指控被告單位鑫某實業(yè)有限公司及被告人龍某某犯虛開增值稅專用發(fā)票罪的事實清楚，證據(jù)確實、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人龍某某具有自首情節(jié)，依法可以從輕或者減輕處罰。案發(fā)后被告人龍某某已經(jīng)全額補繳稅款，可以酌定從輕處罰。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第二百零五條第二款、第五十二條、第五十三條、第六十七條第一款、第七十二條、第七十三條之規(guī)定，判決如下：

4.裁判結(jié)果：

一、被告單位都江堰市鑫某實業(yè)有限公司犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處罰金人民幣5萬元。

（所判罰金限被告單位于判決生效后十日內(nèi)繳納，期滿不繳納，強制繳納）；

二、被告人龍某某犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑二年，緩刑二年。

1.緩刑理由：自首、從犯，認(rèn)罪、悔罪態(tài)度良好，主觀惡性較小，主動補交稅款、繳納罰金

2.案號：鄱陽縣人民法院  （2018）贛1128刑初163號

3.裁判理由：本院認(rèn)為，被告人方某某、褚某某在沒有實際貨物購銷的情況下，讓他人為自己虛開增值稅專用發(fā)票，致使國家稅款數(shù)額少交8.49余萬元，數(shù)額較大，其行為構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪，公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，指控罪名成立，本院予以支持。

被告人方某某、褚某某系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人方某某起主要作用，系主犯；被告人褚某某處從屬地位，起次要作用，系從犯，依法可從輕、減輕或免除處罰。

被告人方某某辯護(hù)人所提方某某系自首并有及立功情形的辯護(hù)意見，經(jīng)查，被告人方某某系經(jīng)口頭傳喚自動到案，并在司法機(jī)關(guān)尚未掌握其主要犯罪事實和未被采取強制措施時之前，除第一次訊問未如實交代犯罪事實外，此后多次直至當(dāng)庭供述均如實交代了自己的全部罪行，依法應(yīng)認(rèn)定為自首，依法從輕或減輕處罰。被告人方某某協(xié)助公安機(jī)關(guān)，通過打電話的方式勸說同案犯褚某某自動投案的行為，應(yīng)屬于最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》第五條”關(guān)于協(xié)助抓捕其他犯罪嫌疑人的具體認(rèn)定”中規(guī)定的”按照司法機(jī)關(guān)的安排，以打電話、發(fā)信息等方式將其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）約至指定地點的；應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有立功表現(xiàn)”的規(guī)定情形，認(rèn)定被告人方某某具有一般立功表現(xiàn)，依法可從輕或者減輕處罰。對該點辯護(hù)意見予以采納。

被告人褚某某自動投案，并如實供述自己的犯罪事實，系自首，依法可減輕處罰。被告人褚某某之前因犯罪被判有期徒刑，雖不成立累犯，但有犯罪前科，酌情從重處罰。

鑒于被告人方某某、褚某某的認(rèn)罪、悔罪態(tài)度良好，其主觀惡性較小，沒有再犯罪的危險，又能主動補交稅款、繳納罰金。被告人方某某、褚某某所居住的社區(qū)均表示愿意協(xié)助司法部門加強對其監(jiān)管、幫教，經(jīng)社區(qū)矯正組織評估，適用緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響，可適用非監(jiān)禁刑，決定對被告人方某某、褚某某減輕處罰，并宣告緩刑。

綜上，根據(jù)被告人方某某、褚某某的犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)以及對社會的危害程度和各自的罪責(zé)，依照《中華人民共和國刑法》第二百零五條第一、三款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第二十七條、第五十二條、第六十四條、第六十七條第一款、第六十八條、第七十二條，《最高人民法院﹤關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題>的解釋》之規(guī)定，判決如下：

4.裁判結(jié)果：

一、被告人方某某犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個月，并處罰金人民幣十萬元；

二、被告人褚某某犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑六個月，緩刑一年，并處罰金人民幣五萬元。

何觀舒

經(jīng)濟(jì)犯罪辯護(hù)律師、稅務(wù)犯罪辯護(hù)律師暨廣強律師事務(wù)所稅務(wù)犯罪辯護(hù)與研究中心秘書長

作者

廣強律師事務(wù)所系由刑事大要案辯護(hù)律師王思魯領(lǐng)銜的、致力于全國性重大復(fù)雜疑難刑事案件有效辯護(hù)的刑事辯護(hù)專業(yè)法律服務(wù)機(jī)構(gòu)。

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