對(duì)公賬戶向私人賬戶轉(zhuǎn)賬風(fēng)險(xiǎn)大，追究刑責(zé)可不是鬧著玩的

時(shí)間：2019-02-26 來源： 作者：高慧云，欒奕 

　　2019年1月31日最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋》，對(duì)不按規(guī)矩進(jìn)行資金結(jié)算和買賣外匯將受到嚴(yán)懲。主要體現(xiàn)在：（1）對(duì)個(gè)人來說，通過在國內(nèi)給朋友人民幣，在國外收朋友外匯，金額較大會(huì)構(gòu)成犯罪。（2）對(duì)民營企業(yè)，好心幫朋友收支票，然后給朋友現(xiàn)金，金額較大會(huì)構(gòu)成犯罪。（3）買巨貴的東西刷卡然后退貨，讓退還現(xiàn)金，扣手續(xù)費(fèi)的，金額較大會(huì)構(gòu)成犯罪。(4)單位銀行結(jié)算賬戶向個(gè)人轉(zhuǎn)賬沒有合法依據(jù)的，金額較大也會(huì)構(gòu)成犯罪。

　　那么，如果是以下案例這種情況，會(huì)有什么后果呢？慧豐公司（賣方）與慧達(dá)公司（買方）簽訂銷售合同，在合同付款環(huán)節(jié)，慧豐公司的股東（自然人）張某要求慧達(dá)公司將營業(yè)收入1000萬元通過慧達(dá)公司賬戶直接轉(zhuǎn)入張某個(gè)人賬戶，但慧豐公司在財(cái)務(wù)處理上仍然將1000萬元的收入正常入賬，且及時(shí)進(jìn)行納稅申報(bào)，交納稅款。

　　一、當(dāng)前“公轉(zhuǎn)私”賬戶管理的最新政策

　　（一）高院如何界定哪些“公轉(zhuǎn)私”屬于非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)？

　　最高人民法院 最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條違反國家規(guī)定，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百二十五條第三項(xiàng)規(guī)定的“非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)”：

　　1.使用受理終端或者網(wǎng)絡(luò)支付接口等方法，以虛構(gòu)交易、虛開價(jià)格、交易退款等非法方式向指定付款方支付貨幣資金的；

　　2.非法為他人提供單位銀行結(jié)算賬戶套現(xiàn)或者單位銀行結(jié)算賬戶轉(zhuǎn)個(gè)人賬戶服務(wù)的；

　　3.非法為他人提供支票套現(xiàn)服務(wù)的；

　　4.其他非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的情形。

　　（二）現(xiàn)行銀行“公轉(zhuǎn)私”賬戶管理規(guī)定

　　根據(jù)《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》（中國人民銀行令［2003］第5號(hào)）第四十條，單位從其銀行結(jié)算賬戶支付給個(gè)人銀行結(jié)算賬戶的款項(xiàng)，每筆超過5萬元的，應(yīng)向其開戶銀行提供下列付款依據(jù)： （1）代發(fā)工資協(xié)議和收款人清單。 （2）獎(jiǎng)勵(lì)證明。（3）新聞出版、演出主辦等單位與收款人簽訂的勞務(wù)合同或支付給個(gè)人款項(xiàng)的證明。（4）證券公司、期貨公司、信托投資公司、獎(jiǎng)券發(fā)行或承銷部門支付或退還給自然人款項(xiàng)的證明。（5）債權(quán)或產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。 （6）借款合同。（7）保險(xiǎn)公司的證明。（8）稅收征管部門的證明。（9）農(nóng)、副、礦產(chǎn)品購銷合同。（10）其他合法款項(xiàng)的證明。

　　從單位銀行結(jié)算賬戶支付給個(gè)人銀行結(jié)算賬戶的款項(xiàng)應(yīng)納稅的，稅收代扣單位付款時(shí)應(yīng)向其開戶銀行提供完稅證明。

　　根據(jù)《中國人民銀行關(guān)于改進(jìn)個(gè)人支付結(jié)算服務(wù)的通知》（銀發(fā)〔2007〕154號(hào)）第一條第三款，簡化從單位銀行結(jié)算賬戶向個(gè)人銀行結(jié)算賬戶支付款項(xiàng)的處理手續(xù)。從單位銀行結(jié)算賬戶向個(gè)人銀行結(jié)算賬戶支付款項(xiàng)單筆超過5萬元人民幣時(shí)，付款單位若在付款用途欄或備注欄注明事由，可不再另行出具付款依據(jù)，但付款單位應(yīng)對(duì)支付款項(xiàng)事由的真實(shí)性、合法性負(fù)責(zé)。

　　二、“公轉(zhuǎn)私”對(duì)企業(yè)和個(gè)人的主要風(fēng)險(xiǎn)

　?。ㄒ唬┓欠ń?jīng)營罪犯罪風(fēng)險(xiǎn)

　　最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條規(guī)定，違反國家規(guī)定，實(shí)施倒買倒賣外匯或者變相買賣外匯等非法買賣外匯行為，擾亂金融市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條第四項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴(yán)重”：

　　1. 非法經(jīng)營數(shù)額在五百萬元以上的；

　　2．違法所得數(shù)額在十萬元以上的。

　　3．非法經(jīng)營數(shù)額在二百五十萬元以上，或者違法所得數(shù)額在五萬元以上，且具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴(yán)重”：（1）曾因非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯犯罪行為受過刑事追究的；（2）二年內(nèi)因非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯違法行為受過行政處罰的；（3）拒不交代涉案資金去向或者拒不配合追繳工作，致使贓款無法追繳的；（4）造成其他嚴(yán)重后果的。

　　對(duì)公賬戶向私人賬戶轉(zhuǎn)賬，如果沒有合法依據(jù)，數(shù)額有比較大，則有構(gòu)成非法經(jīng)營罪的風(fēng)險(xiǎn)。

　?。ǘ┞殑?wù)侵占和挪用資金犯罪風(fēng)險(xiǎn)

　　職務(wù)侵占罪（刑法第271條）是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。1000萬元的營業(yè)收入本來屬于公司的貨幣資金，在會(huì)計(jì)上歸屬于公司的資產(chǎn)。如果慧豐公司股東利用自己職務(wù)上的便利，以非法占有為目的侵占公司的貨幣資金1000萬，有可能構(gòu)成職務(wù)侵占罪。由于1000萬金額比較大，屬于嚴(yán)重的職務(wù)侵占行為。

　　挪用資金罪（刑法第272條），是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過3個(gè)月未還的，或者雖未超過3個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為?；圬S公司股東張某利用自己職務(wù)上的便利，若將1000萬元的貨款挪作他用，可能構(gòu)成挪用資金罪。由于1000萬金額較大，屬于嚴(yán)重的挪用資金的行為。

　?。ㄈ┢髽I(yè)和個(gè)人偷逃稅款的違法風(fēng)險(xiǎn)

　　目前已有案例顯示，銀行報(bào)送大額交易報(bào)告或可疑交易報(bào)告可能被人民銀行報(bào)送給相關(guān)稅務(wù)部門，或會(huì)導(dǎo)致稅務(wù)稽查。公轉(zhuǎn)私常常伴隨著偷逃稅違法犯罪風(fēng)險(xiǎn)。很多不列、少列支出的偷逃稅案件都伴隨著頻繁的公轉(zhuǎn)私情況，而很多公司開工資時(shí)虛列員工人數(shù)，此部分工資薪金用以分?jǐn)偢咝絾T工薪水或直接打給股東，都是偷稅行為。當(dāng)然，開頭的案例慧豐公司的股東張某將公司的營業(yè)收入1000萬元通過客戶公司賬戶轉(zhuǎn)入個(gè)人賬戶，但慧豐公司在財(cái)務(wù)處理上仍然將1000萬元的收入正常入賬，且及時(shí)進(jìn)行納稅申報(bào)，這并不會(huì)造成企業(yè)的偷逃稅風(fēng)險(xiǎn)，但會(huì)造成個(gè)人的偷逃稅風(fēng)險(xiǎn)。

　　股東將本應(yīng)該入公司帳的資金轉(zhuǎn)到個(gè)人賬上，根據(jù)《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于規(guī)范個(gè)人投資者個(gè)人所得稅征收管理的通知 （財(cái)稅〔2003〕158號(hào) 規(guī)定：納稅年度內(nèi)個(gè)人投資者從其投資企業(yè)（個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)除外）借款，在該納稅年度終了后既不歸還，又未用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的，其未歸還的借款可視為企業(yè)對(duì)個(gè)人投資者的紅利分配，依照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目計(jì)征個(gè)人所得稅。股東張某的個(gè)人股息紅利所得稅為1000萬*20%=200萬元。因?yàn)楣蓶|直接將本應(yīng)入公司的帳資金轉(zhuǎn)到個(gè)人帳，等于股東沒有繳納個(gè)人股息紅利所得稅。偷逃200萬元的稅款屬于重大違法犯罪的行為。

　?。ㄋ模┕救烁穹裾J(rèn)的風(fēng)險(xiǎn)

　　根據(jù)《公司法》第三條，公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。這種以公司全部財(cái)產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任在某些情況下會(huì)因?yàn)樨?cái)產(chǎn)混同而被刺穿，即公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)混同導(dǎo)致公司人格否認(rèn)，導(dǎo)致股東財(cái)產(chǎn)混同使公司缺乏獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，主要表現(xiàn)在：

　?。?）公司與股東的資本或者其他財(cái)產(chǎn)混合；

　　（2）公司與股東的賬簿合一，賬目不清；

　?。?）股東隨意調(diào)配公司的財(cái)產(chǎn)，或者轉(zhuǎn)為股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)等。

　　公司與其股東的不具有合理原因的“公轉(zhuǎn)私”行為有較大的公司人格否認(rèn)風(fēng)險(xiǎn)，根據(jù)《公司法》第二十條第三款，公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　?。ㄎ澹┟袷律系膫鶛?quán)債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

　　案例中1000萬元的營業(yè)收入屬于公司的資產(chǎn)，假如企業(yè)的組織形式為有限公司，抽走1000萬元的股東需要將1000萬元返還公司，在1000萬元以內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。慧達(dá)公司將1000萬元沒有經(jīng)過慧豐公司基本賬號(hào)直接打到慧豐股東張某的個(gè)人賬戶，說明慧達(dá)公司并沒有與慧豐公司結(jié)清債權(quán)債務(wù)關(guān)系，這對(duì)于慧達(dá)公司也存在很大的法律風(fēng)險(xiǎn)。