通常,刑辯律師都習(xí)慣于把自犯罪嫌疑人刑拘之日起至人民檢察院決定是否批準(zhǔn)逮捕之日的那段期間(理論上最長為37天),稱之為“37天黃金辯護(hù)期”或“37天黃金救援期”。言外之意,這37天的辯護(hù)對當(dāng)事人、對律師是十分重要的,這段期間律師是否介入、介入后是否真正開展了有效辯護(hù)的工作,對于整個案情走向,一定程度上都起著關(guān)鍵性作用。在我們團(tuán)隊所經(jīng)辦的成功案件中,大部分也都來源于“37天黃金辯護(hù)期”。真正到了法院審理階段,再實(shí)現(xiàn)徹底翻盤、無罪釋放的幾率很低,這個規(guī)律在整個中國也是通用的。 我們不得不承認(rèn),在大部分刑事案件中,嫌疑人真正徹底無罪的比例很小,偵查機(jī)關(guān)立案很慎重,立案偵查后要讓其放人就更不容易了。那么,問題來了,為什么有些案件的當(dāng)事人在37天之內(nèi)仍然實(shí)現(xiàn)了取保候?qū)?、盡快釋放呢?這其中,律師到底起了哪些作用?律師應(yīng)該在37天為當(dāng)事人做些什么?值得我們探討。 簡要談?wù)劇?7天黃金辯護(hù)期”的具體含義 大家都明白,這里所謂的37天,是指法定的最長刑事拘留期間,包含偵查機(jī)關(guān)的30天刑拘期和檢察院審查逮捕部門(偵查監(jiān)督科)的7天審查逮捕期。也即,并非所有的刑事案件都會經(jīng)歷37天的最長刑拘期。根據(jù)刑訴法有關(guān)規(guī)定,只有對于流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案(“三類案件”)的重大嫌疑分子,提請審查逮捕的時間才可以延長至30日。一般情況下,公安機(jī)關(guān)對被拘留的人,認(rèn)為需要逮捕的,應(yīng)當(dāng)在拘留后的3日以內(nèi)就要提請檢察院審查逮捕。特殊情況下,也只能延長1日至4日。 一言以蔽之,有些不符合“三類案件”要求的簡單案件,可能十天半個月家屬就能得知檢察院是否批準(zhǔn)逮捕的結(jié)果了。這里再多說兩句,實(shí)務(wù)當(dāng)中,為什么會出現(xiàn)有些公安機(jī)關(guān)抓了人卻不及時通知嫌疑人家屬,而檢察院批準(zhǔn)逮捕決定下來后公安便立即通知家屬的情況呢?這里面或有隱情,比如“嫌疑人未能或者拒絕提供家屬的聯(lián)系方式”等情況。但我認(rèn)為,究其主要原因大概就是,有些公安機(jī)關(guān)壓根就不想通知家屬,怕通知后家屬后會妨礙偵查,而最大的妨礙便是聘請律師介入案件。 那為什么一旦檢察院作出決定特別是批準(zhǔn)逮捕決定之后,公安會第一時間通知家屬呢?(這個很討厭,有些案件家屬明明聘請了律師,但公安就是不通知律師而先通知家屬。)我的分析是,檢察院批捕后,證明公安沒有辦錯案 、至少目前沒有辦錯,而且這個時候還會產(chǎn)生法律上另外一種效果,即如果后期該案不起訴或者宣告無罪,國家賠償?shù)呢?zé)任就轉(zhuǎn)移到了批捕機(jī)關(guān)即檢察院,而非公安機(jī)關(guān)。所以,公安就放心地通知家屬了。最關(guān)鍵的是,這個時候基本證據(jù)和案情已經(jīng)固定下來,后期嫌疑人若翻供就必須給個合理解釋,至此公安也就消除了所謂“有礙偵查”的顧慮。 這也就可以解釋,有些在親人批捕后才前來委托律師的家屬懊悔地向我們傾訴,之所以前段時間沒請律師介入,是因?yàn)楣哺嬷覍龠@個案件是個小事、不需要浪費(fèi)錢去聘請律師。(大家可能認(rèn)為不可思議,但實(shí)務(wù)當(dāng)中確實(shí)存在。) 近幾年從整體上看,我個人認(rèn)為“偵辯關(guān)系”還是不錯的、有所好轉(zhuǎn)。上述情況可能存在于部分地域、部分案件中,但也不得不提防。 37天律師到底能做什么? 2012年新刑訴法出臺后,律師在偵查階段的作用就不僅僅是提供法律幫助、解答法律咨詢、代為控告申訴了,而直接上升至“辯護(hù)人”身份。這意味著,律師可以像在檢察院、法院階段那樣,直接和偵查機(jī)關(guān)對話,以期了解案情并制定詳盡辯護(hù)方案。律師提交的材料也不僅僅是簡單的“法律意見”而應(yīng)為論理性和進(jìn)攻性更強(qiáng)的“辯護(hù)意見”了。細(xì)分這37天,我認(rèn)為,律師應(yīng)至少可以做以下幾件事(以刑拘后第一天律師即介入為基準(zhǔn)劃分)。 簡單辦理完與家屬的刑事委托手續(xù)后,律師便可第一時間安排會見犯罪嫌疑人(此時已經(jīng)成為你的準(zhǔn)當(dāng)事人)。有些地方的看守所因?yàn)橛布浜?、律師會見室緊張(例如:南昌市第一看守所)等因素,律師還需要提前預(yù)約或者去現(xiàn)場排隊。有的律師可能會采取先提交委托手續(xù)給偵查機(jī)關(guān)后進(jìn)行會見的做法,但我們通常都是第一時間安排會見,以盡快化解家屬的焦慮情緒。同時,首次會見還要明確一個問題,就是嫌疑人是否同意你作為他的辯護(hù)人。如果不同意,則沒有必要再去偵查機(jī)關(guān)遞交委托手續(xù)了。因此,我們通常都是第一時間安排會見。 首次會見我們團(tuán)隊都有自己的會見模板,特別是有的年輕律師助理不知道首次會見該問什么、怎么問,拿個模板去會見或許可以提供方向、增加安全感。但有經(jīng)驗(yàn)的律師都知道,按部就班地照著模板念問題(一問一答),顯然不是最好的會見方式。而且,畫風(fēng)有點(diǎn)像初出茅廬的小警察在提審十惡不赦的犯人。 我的個人經(jīng)驗(yàn),首次會見至少得明確這么幾個問題:一是嫌疑人是否同意你做律師?如果同意,則在空白委托書上簽字確認(rèn)。二是核實(shí)案發(fā)過程及嫌疑人是否自愿認(rèn)罪?如果不認(rèn)罪,應(yīng)詳細(xì)記錄不認(rèn)罪的事實(shí)和理由。三是嫌疑人是否存在從輕、減輕量刑情節(jié)?特別是自首、立功和從犯等。四是偵查機(jī)關(guān)是否存在違法偵查行為?如毆打(含刑訊逼供)、指供、誘供、威脅、疲勞審訊等。五是嫌疑人是否存在前科劣跡?如果存在累犯情節(jié),則不適用緩刑。如果劣跡斑斑,則取保困難(就不要和家屬吹牛說可以撈人了)。六是告知嫌疑人偵查階段的權(quán)利和義務(wù)并安撫情緒。特別是嫌疑人所享有的各項(xiàng)權(quán)利,如必須看清筆錄再簽字,可以提出修改不一致的筆錄內(nèi)容等。關(guān)鍵讓其明白,面對偵查人員心里不要發(fā)怵,該供述的應(yīng)如實(shí)供述、不該承擔(dān)的可以理直氣壯地解釋清楚。七是為嫌疑人解答涉案罪名的法律咨詢。如律師可以告知嫌疑人如果定罪該罪名的量刑幅度、此罪和彼罪的區(qū)分和刑事案件訴訟程序等。八是核實(shí)嫌疑人在看守所的生活狀態(tài)。如是否受到牢頭獄霸的欺負(fù)、帶班管教的不公正待遇等。如果有必要,律師可以代為申訴和控告,或者建議讓嫌疑人直接向看守所駐檢投訴反映。九是詢問嫌疑人有什么和家里交代。但涉及到可能毀滅證據(jù)、轉(zhuǎn)移贓款的事項(xiàng),不在律師的傳達(dá)范圍,而且這些事也會把律師、家人都害了。十是可以告知律師的初步辯護(hù)方向和接下來的辯護(hù)行動。最主要是給當(dāng)事人樹立信心,達(dá)成與律師之間的初步信任。 律師首次會見的時間不宜太短(至少留足一個小時),原因在于:一是核實(shí)有關(guān)問題確實(shí)需要一定時間,二是來去匆匆的會見難免讓當(dāng)事人及其家屬懷疑你的業(yè)務(wù)素養(yǎng)和責(zé)任心,當(dāng)事人和家屬一旦不信任你了,后期辯護(hù)工作的開展便步履維艱甚至不歡而散。 首次會見后,律師可以及時約談家屬(部分家屬首次會見會跟著律師去看守所等除外),告知家屬嫌疑人的相關(guān)情況和律師接下來的辯護(hù)計劃,盡量消除家屬不必要的焦慮,也是為家屬注射一針強(qiáng)心劑。當(dāng)然,首次會見后的重心在于,正式提交手續(xù)給偵查機(jī)關(guān)、約談經(jīng)辦人員和全面客觀了解案情。 如果會見的工作半天可以完成,則下午就可以去辦案單位了。建議最遲在會見后的三日內(nèi)一定要遞交辦案手續(xù),方便日后工作上的聯(lián)系。此舉也可以正面提醒辦案人員在接下來的偵查工作中,他們必須留心了,不能有任何違法偵查行為。 最理想的“偵辯關(guān)系”是“秀才遇到秀才”,律師正常的工作交流都能得到接待而非故意回避(避而不見的借口如在出差、在開會、在下鄉(xiāng))。但實(shí)務(wù)當(dāng)中,律師們難免總遇到一些極端情況。我們團(tuán)隊通常的做法就是,依法向主管領(lǐng)導(dǎo)、同級檢察院或者上級機(jī)關(guān)控告申訴,要求了解案情、聽取辯護(hù)意見。 而“秀才遇到秀才”最理想的狀態(tài)則是,律師的辯護(hù)意見基本得到采納,或撤案、或取保、或變更定性呈捕、或不呈捕。 前三天如果工作做到位,所了解到的案情至少可以滿足律師撰寫第一份《取保候?qū)徤暾垥返囊?。司法?shí)踐中,在偵查機(jī)關(guān)申請取保獲批不容易,特別是那些有可能判處三年以上有期徒刑的案件,這與偵查機(jī)關(guān)的職能性質(zhì)也有關(guān)系,因此律師心態(tài)要擺正,不必太過糾結(jié)反而應(yīng)“越挫越勇”。我們團(tuán)隊實(shí)務(wù)當(dāng)中,無論大小案件,基本都會嘗試為當(dāng)事人申請取保候?qū)?。有時候我也會開玩笑地說,就算是死刑案件,如果證據(jù)和事實(shí)情況發(fā)生變化,律師也應(yīng)當(dāng)盡力為當(dāng)事人去申請取保。因?yàn)椋?strong>不申請就沒有希望,申請了或許就能“絕處逢生”。我們團(tuán)隊近日成功辦理的一起涉毒案件,就是在37天內(nèi)堅持多次取保申請,最后取得成功。 在撰寫第一份取保申請書之前,律師應(yīng)結(jié)合首次會見筆錄、向家屬了解的案情和向辦案單位了解的案情等情況,整理出基本案情并召開團(tuán)隊案件討論會,主要討論申請取保的事實(shí)和理由,包括無罪、有罪但無社會危險性、自首和立功、從犯、退贓、達(dá)成諒解等。在偵查階段,刑訴法沒有規(guī)定律師可以進(jìn)行調(diào)查取證,這點(diǎn)應(yīng)該注意。在有些存在被害人的案件中,如強(qiáng)奸案、故意傷害案等,勢必會存在涉案雙方調(diào)解的問題。特別是強(qiáng)奸案,往往這個時候的家屬救人心切,會要求律師作為中間人去與女方溝通調(diào)解事項(xiàng),甚至有意要求女方撤案。處理此類案件,律師須十分慎重。我們認(rèn)為,這個階段的律師不宜直接與被害人私底下溝通,但可以向家屬提供意見和建議,爭取及時達(dá)成和解、拿到諒解書。同時,告知家屬不能教唆被害人作偽證等注意事項(xiàng)。 為爭取取保候?qū)彨@批準(zhǔn)的成功率,律師還應(yīng)同時積極檢索類似案件的取保候?qū)彸晒Π咐?,作為《取保候?qū)徤暾垥返母郊峤唤o辦案單位作為參考。 《取保候?qū)徤暾垥肺覀兺ǔL峤蝗萁o偵查機(jī)關(guān),一份給經(jīng)辦人員、一份給法制部門、一份給主管領(lǐng)導(dǎo)。有一種觀點(diǎn)認(rèn)為,取保候?qū)彂?yīng)當(dāng)注意時機(jī)的把握,不宜一開始就提取保申請,碰壁概率高、不實(shí)用。這種觀點(diǎn)有其合理性,出發(fā)點(diǎn)是成功率(但一次取保就成功的概率我們認(rèn)為非常低)。但我們主張的是,這個階段的辯護(hù)要“越挫越勇”,而且法律并未限制申請取保的次數(shù),因此辯護(hù)律師可以多次申請、爭取取保獲批。好比打拳擊,一來一回、一攻一防。每次取保候?qū)徎蛟S都有不同的拒絕理由,律師可以據(jù)此在下一次的取保申請中有針對性地進(jìn)行論理,并借機(jī)了解案件最新進(jìn)展。 值得一提的是,申請取保候?qū)?,律師必須要求辦案單位依法給予書面回復(fù)。如果法定期限內(nèi)未得到正式書面回復(fù),律師可以電話詢問。如果偵查機(jī)關(guān)仍然拒絕提供,則依法申訴、控告。 案件發(fā)展至此,想必偵查機(jī)關(guān)已經(jīng)至少到看守所提審一次了,在有些嫌疑人不認(rèn)罪的案件中,偵查機(jī)關(guān)還有可能會連續(xù)強(qiáng)攻多日,拿到自己想要的口供。這段時間,律師應(yīng)適當(dāng)安排會見幾次當(dāng)事人,有針對性地向其了解偵查機(jī)關(guān)提審的方向、是否交代以及如何交代的。 同時,向當(dāng)事人告知已經(jīng)為其申請取保候?qū)?,根?jù)規(guī)定法定期限內(nèi)偵查機(jī)關(guān)應(yīng)書面答復(fù)。如果不同意,接下來還會根據(jù)案情發(fā)展和變化,繼續(xù)為其第二次、第三次申請。 這個時候經(jīng)過了多次提審,當(dāng)事人肯定會有大量問題需要咨詢律師,希望律師提供法律意見和建議。最常見的問題,如“這個事情我該不該承認(rèn)?怎么回答較好?”我們認(rèn)為,律師的法定職責(zé)是根據(jù)事實(shí)和法律,提出犯罪嫌疑人無罪、罪輕或減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見,維護(hù)犯罪嫌疑人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益,但不意味著律師必須教唆當(dāng)事人作偽證、幫助毀滅證據(jù)、教唆當(dāng)事人翻供等。我們建議的做法是,律師應(yīng)依法告知當(dāng)事人認(rèn)罪和不認(rèn)罪的法律后果,并建議審慎考慮。同時,告知其若具備某些條件,便可能無罪、罪輕或減輕、免除其刑事責(zé)任等。我的辦案體會,聰明的當(dāng)事人一點(diǎn)就通。在這個問題上,律師可盡量讓當(dāng)事人自己做選擇題。 通過多次的會見,律師應(yīng)該基本可以掌握整個案件情況了。這個時候,可以更深一步地提出專業(yè)性的辯護(hù)意見。辯護(hù)意見可以圍繞當(dāng)事人是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何罪、當(dāng)事人是否存在社會危險性和是否具備有利量刑情節(jié)等多方面進(jìn)行論述。特別是一些有望無罪釋放的案件中,律師更應(yīng)積極主動地進(jìn)行有效辯護(hù),有律師形象地稱之為“進(jìn)攻型辯護(hù)”,我認(rèn)為恰如其分。 這段時間,可以說,偵辯雙方對案件的把握基本處在同一條起跑線。也就是說,偵查機(jī)關(guān)也可能并非十分確信案件就一定能批準(zhǔn)逮捕。很多同行對待刑事案件辯護(hù)的態(tài)度,說難聽一點(diǎn)就是敷衍。作為刑辯律師,不能心存僥幸地辯護(hù),更不能有“公安抓你就代表你肯定有罪”的心態(tài)。如果被這種觀念支配,后期的辯護(hù)工作就根本無法開展了。任何一個刑事案件,辯護(hù)人首先有的思路應(yīng)為如何把案件辯護(hù)成無罪?如果無罪確不可能,則想辦法辯護(hù)成他罪,以此類推,窮盡一切辯護(hù)方式,最大限度地維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益。 至此,法定刑拘期已將過一半。也許在家屬眼里,案件仍然屬于無進(jìn)展的狀態(tài)(人沒出來就是沒進(jìn)展)。根據(jù)我們的辦案體會,往往在親人被抓后的前兩個月特別是第一個月,家屬的心情是非常焦慮的,恨不得把律師事務(wù)所搬到他們家。甚至大半夜律師接到家屬電話傾訴,也可能是常有的事。這個問題,律師理解之余,應(yīng)該安撫家屬情緒并適時叮囑家屬注意與律師合適的溝通方式。很欣慰,基于客戶對我們的信任以及接受案件委托時我們的妥善告知,這種情況目前在我團(tuán)隊已不復(fù)存在。 如前所述,申請取保不可能一蹴而就,這就要求刑辯律師必須要有韌勁。重要的事情講三遍,我們的取保申請要“越挫越勇”。如果前期的取保未果且收到書面回復(fù)的話,有關(guān)法律文書上肯定會注明不取保的理由,如“取保不足以防止發(fā)生社會危險性等”。那么此時,辯護(hù)人應(yīng)就本案嫌疑人是否存在社會危險性進(jìn)行充分論證。 根據(jù)刑訴法有關(guān)規(guī)定,社會危險性包含5種情形,即一犯罪嫌疑人是否可能實(shí)施新的犯罪;二犯罪嫌疑人是否有危害國家安全、公共安全或者社會秩序的現(xiàn)實(shí)危險;三犯罪嫌疑人是否可能毀滅、偽造證據(jù),干擾證人作證或者串供;四犯罪嫌疑人是否可能對被害人、舉報人、控告人實(shí)施打擊報復(fù);五犯罪嫌疑人是否企圖自殺或者逃跑。 辯護(hù)人可以在接下來的取保申請中,結(jié)合案件具體情況,就當(dāng)事人是否存在上述5類情形,進(jìn)行逐一說明。如果根據(jù)具體案情,辯護(hù)人發(fā)現(xiàn)根本不存在具體社會危險性,則應(yīng)理直氣壯地再次向偵查機(jī)關(guān)提出取保候?qū)徤暾垺?/span> 考慮到案件30天刑拘期即將屆滿,偵查機(jī)關(guān)接下來可能會向檢察院報捕。這時,辯護(hù)人可以同時遞交《建議貴單位不呈請逮捕的辯護(hù)意見》、《建議貴單位撤銷案件的辯護(hù)意見》,根據(jù)案情依法要求偵查機(jī)關(guān)不呈請逮捕或者撤案。上述意見書辯護(hù)人要確保能夠到達(dá)有關(guān)部門如公安機(jī)關(guān)的法制科(處)人員手中。 這10天時間,律師也可以穿插進(jìn)行會見。特別是如果在某看守所律師關(guān)有好幾個案件當(dāng)事人,則可以順便多會見幾次。雖說律師的會見不等同于家屬探親,但能多會見幾次哪怕沒有特別要緊事交代,對當(dāng)事人來說內(nèi)心也是溫暖的,說不定同監(jiān)室的其他犯人也會因此認(rèn)可并且聘請你。 轉(zhuǎn)眼到了報捕前的最后5天(本文排除那種雖延長了一個月但提前報捕的情形)。這個時候大部分卷宗材料應(yīng)該轉(zhuǎn)移到了偵查機(jī)關(guān)的法制部門,在遞交完前文述及的有關(guān)辯護(hù)意見后,負(fù)責(zé)任的經(jīng)辦人員應(yīng)該已經(jīng)大體了解到律師的辯護(hù)意見及要求。 此時,我們建議辯護(hù)律師應(yīng)全力進(jìn)攻,如果案件有可能無罪,力爭說服其撤案。如果案件當(dāng)事人不具備社會危險性等,力爭說服其不呈請逮捕,爭取直接取保。 在某些重大敏感復(fù)雜的案件中,必要時,律師可以要求面見主管領(lǐng)導(dǎo)、當(dāng)面陳述辯護(hù)意見,或者要求予以重視。如果面見無果,可以郵寄信件方式表達(dá)辯護(hù)意見。 如果經(jīng)過前期不懈努力,案件仍被強(qiáng)行推進(jìn)到審查逮捕階段,則律師更應(yīng)重視最后這7天的辯護(hù)工作。 律師應(yīng)在案件移送到檢察院偵查監(jiān)督部門的第一天,就提交手續(xù)給案管部門,并了解案件經(jīng)辦人情況、獲取聯(lián)系方式。律師要在第一時間與經(jīng)辦人通電話,要求當(dāng)面聽取辯護(hù)意見。實(shí)務(wù)中,由于7天時間非常趕,而檢察官手頭事務(wù)又繁重,多數(shù)情況下連接電話都費(fèi)勁,何況要當(dāng)面接待辯護(hù)律師?但正是因?yàn)檫@種情況,律師更應(yīng)重視這幾天的辯護(hù)力度,要爭取和經(jīng)辦檢察官多見面。如果有機(jī)會,律師還應(yīng)爭取和偵查監(jiān)督部門負(fù)責(zé)人、院主管領(lǐng)導(dǎo)見面。 律師應(yīng)當(dāng)盡快確定好與經(jīng)辦檢察官的見面時間,并當(dāng)面遞交《建議貴院不批準(zhǔn)逮捕的辯護(hù)意見》(如前文所述一式三份)。在不捕的辯護(hù)意見中,律師可重點(diǎn)論述案件定性問題(如果嫌疑人可能無罪)、嫌疑人的社會危險性問題和嫌疑人家庭情況等。如果有證據(jù),也可以作為附件提交。 另外,根據(jù)刑訴法有關(guān)規(guī)定,人民檢察院審查批準(zhǔn)逮捕,可以訊問犯罪嫌疑人。如果犯罪嫌疑人要求向檢察人員當(dāng)面陳述的,應(yīng)當(dāng)訊問犯罪嫌疑人。律師可以充分利用這個規(guī)定,要求經(jīng)辦檢察官去提審當(dāng)事人。當(dāng)然,事前律師要和當(dāng)事人打好招呼、征求意見、告知提審注意事項(xiàng)。 讓檢察官當(dāng)面提審嫌疑人的好處在于,這個時候嫌疑人可以完全放松且客觀地向經(jīng)辦檢察官陳述案情,而不受此前偵查機(jī)關(guān)的某些干擾,讓檢察官可以全面客觀地了解案情而不完全迷信紙面上的口供材料。 一般而言,最后兩天應(yīng)該屬于經(jīng)辦檢察官向上級主管領(lǐng)導(dǎo)的匯報時間,律師的辯護(hù)意見也可能在匯報范圍之列。這兩天,律師可適當(dāng)電話經(jīng)辦檢察官,打聽意見。如果各方時間允許,律師也可前往檢察院,當(dāng)面向經(jīng)辦人了解案件進(jìn)展,特別是主管領(lǐng)導(dǎo)的意思。 不出意外,這兩天律師便可得知檢察院是否決定批準(zhǔn)逮捕的大致消息。 |
|