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天津市高級人民法院侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案件審理指南（試行）

津高法[2017]275號

為妥善審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案件，提高審判水平，統(tǒng)一裁判尺度，根據(jù)法律法規(guī)以及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，結(jié)合天津法院知識產(chǎn)權(quán)審判實際，制定本指南。

一、審理思路

1.審查是否屬于受訴人民法院管轄;

2.審查原告的主體資格及保護客體；

3.審查被訴侵權(quán)行為主體；

4.審查被訴侵權(quán)行為主體是否實施了侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為；

5.審查被訴侵權(quán)行為主體的抗辯主張及理由；

6.確定被訴侵權(quán)行為主體的民事責任。

二、管轄問題

1.侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案件由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。

2.侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案件中的侵權(quán)行為地，包括侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。

3.侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案件中的侵權(quán)行為實施地包括實施被訴侵權(quán)行為的計算機等信息設(shè)備所在地，侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地包括被侵權(quán)人住所地。

三、原告的主體資格及保護客體

（一）原告的訴訟主體資格

1.可以提起侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事訴訟的原告包括：權(quán)利人、利害關(guān)系人、著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的受讓人、被授權(quán)的著作權(quán)集體管理組織。

利害關(guān)系人是指著作權(quán)許可合同的被許可人、著作權(quán)的合法繼受人等。

2.審理中應(yīng)對權(quán)利人主體資格、權(quán)屬情況及許可情況進行嚴格審查。

3.如無相反證據(jù)，在作品、表演或者制品上署名的自然人、法人和非法人組織為著作權(quán)人、表演者、錄音錄像制作者。

4.如無相反證據(jù)，權(quán)利人提供的涉及著作權(quán)的底稿、原件、合法出版物、著作權(quán)登記證書、認證機構(gòu)出具的證明以及取得權(quán)利的合同等證據(jù)可以證明權(quán)利主體身份。

5.對于匿名、署筆名或者化名的數(shù)字化作品，可以通過查看上傳作品的時間、IP地址或者域名、核對用戶賬戶、要求原告現(xiàn)場演示修改編輯內(nèi)容等方式確認權(quán)利人身份。如被告提出異議并提供相關(guān)證據(jù)，可以進一步核實權(quán)利人身份，要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提供權(quán)利人的注冊資料等相關(guān)信息。

6.對于不能依據(jù)署名確定權(quán)利人身份的數(shù)碼圖片，可根據(jù)圖片本身反映出來的拍攝時間、攝影設(shè)備制造商名稱、攝影設(shè)備型號、序列號、圖片類型、圖像分辨率等技術(shù)參數(shù)予以確定。如無相反證據(jù)，原告提供的攝影設(shè)備、拍攝地點、角度、距離、光線明暗、取景構(gòu)思、創(chuàng)作意圖等證據(jù)能夠體現(xiàn)出拍攝者富有個性化選擇的拍攝因素與技術(shù)參數(shù)相一致的，可以認定拍攝者為權(quán)利人。

7.對于電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的視聽作品權(quán)利人身份的認定，可根據(jù)作品中載明的版權(quán)聲明予以確定。

沒有版權(quán)聲明或者依據(jù)版權(quán)聲明不能確定權(quán)利人的，當事人就視聽作品的著作權(quán)歸屬和分配有合同約定的，依照合同約定內(nèi)容確定權(quán)利人。

在視聽作品上署名的“出品人”“制片人”等自然人、法人或者非法人組織，且有合同約定或者有出資證明的，可視為權(quán)利人。

既無版權(quán)聲明，也無合同約定和出資證明的，如無相反證據(jù)，在視聽作品上署名為“出品單位”“聯(lián)合出品單位”的法人或者非法人組織為權(quán)利人。

8. 原告通過許可合同方式取得作品著作權(quán)的下列情形，人民法院應(yīng)予受理：

（1）著作權(quán)獨占許可使用合同的被許可人單獨向人民法院提起訴訟的；

（2）著作權(quán)排他許可使用合同的被許可人和著作權(quán)人共同提起訴訟的；

（3）在著作權(quán)人不起訴時，著作權(quán)排他許可使用合同的被許可人自行提起訴訟的；

（4）著作權(quán)普通許可使用合同的被許可人經(jīng)著作權(quán)人明確授權(quán)自行提起訴訟的。

9.前款第8條規(guī)定的情形，原告其不僅應(yīng)提供許可合同，還應(yīng)舉證證明作品的初始許可人系著作權(quán)人。對于在境外形成的作品，原告僅提供了經(jīng)公證認證的許可合同，而未對作品的原始著作權(quán)情況進行公證認證的，即使被訴侵權(quán)人沒有異議，也應(yīng)對權(quán)利人的身份進行審查。

10.電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的視聽作品的部分權(quán)利人在與其他權(quán)利人充分協(xié)商并有正當理由的情況下許可他人使用的，許可行為合法有效。被許可人可以在授權(quán)范圍內(nèi)行使包括訴訟在內(nèi)的民事權(quán)利。

11.被告提供證據(jù)證明權(quán)利人已明確授權(quán)著作權(quán)集體管理組織行使權(quán)利的，應(yīng)當審查授權(quán)合同中是否對訴權(quán)的行使作出明確的約定。授權(quán)合同中未對訴權(quán)作出明確約定的，權(quán)利人可以行使訴權(quán)。

（二）保護客體的審查

1.信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護的客體包括作品、表演、錄音錄像制品。

2.受信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護的作品，應(yīng)當是文學、藝術(shù)和科學領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。

審理中應(yīng)當審查作品是否具有獨創(chuàng)性，包括“獨立完成”和“創(chuàng)作性”兩方面的內(nèi)容。判斷作品是否具有獨創(chuàng)性，要審查作品中的表達是否包含了作者的個性，是否體現(xiàn)了作者的設(shè)計、選擇、取舍、安排等，而作品的文學、藝術(shù)或者科學價值不影響作品是否具有獨創(chuàng)性的判斷。由不同作者就同一題材創(chuàng)作的作品，作品的表達系獨立完成并且有創(chuàng)造性的，應(yīng)當認定作者各自享有獨立著作權(quán)。

能夠被固定在物質(zhì)載體上，并能被客觀感知的，屬于能夠以某種有形形式復(fù)制。

作品的保護范圍限于表達，不延及作品所反映的思想、工藝、操作方法、數(shù)學概念等。

3.受信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護的表演，是指表演者對文學、藝術(shù)作品的再現(xiàn)。文學、藝術(shù)作品是否已經(jīng)進入公有領(lǐng)域不影響對表演的判斷。

4.受信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護的錄音制品，是指首次對表演的聲音和其他聲音的錄制品。

受信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護的錄像制品，是指除電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品以外的，首次有伴音或者無伴音的連續(xù)相關(guān)形象、圖像的錄制品。

5.判斷受保護的客體是錄音錄像制品還是電影作品及類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，要嚴格審查作品的構(gòu)成要件，主要考量如下因素：

（1）電影作品及類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，一般能夠表達制片者、導演的個性化創(chuàng)作特征；

（2）電影作品及類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，由演員、劇本、攝影、剪輯、服裝設(shè)計、配樂、插曲、燈光、化妝、美工等多部門合作，在攝制技術(shù)上一般以分鏡頭劇本為藍本，采用畫面剪輯合成手法；錄音錄像制品沒有或者僅有簡單的故事情節(jié)，制作組成人員一般僅包括攝影、剪輯等，主要是對已有聲音和場景的錄制再現(xiàn)。

6.對權(quán)利人提供的音像制品是否為合法出版物僅作形式審查，權(quán)利人不承擔提交音像制品正版鑒定結(jié)論的舉證責任。被訴侵權(quán)人抗辯主張權(quán)利人提交的音像制品系盜版的，應(yīng)當舉證證明。

7.正版音像制品是指經(jīng)合法渠道獲得版權(quán)并由在文化部登記在冊的合法音像出版發(fā)行機構(gòu)出版發(fā)行的音像制品。審理是否屬于正版音像出版物時，應(yīng)重點審查以下情形：

（1）是否有合法的音像出版單位及發(fā)行人信息；

（2）音像制品及包裝物上是否標明了出版單位的名稱、地址、音像制品的版號、出版時間、責任編輯、著作權(quán)人、條形碼、二維碼及進口批準文號等；

（3）光盤上是否標注有SID碼、ISRC碼、版權(quán)登記信息以及SID碼、ISRC碼、版權(quán)登記信息是否被以磨蝕、偽造、覆蓋等手法人為破壞。

四、被訴侵權(quán)行為主體的審查

1.侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案件的被告包括網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。

原告僅起訴網(wǎng)絡(luò)用戶，網(wǎng)絡(luò)用戶請求追加網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者參加訴訟的，根據(jù)案件審理需要予以確定。原告主張網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者構(gòu)成教唆幫助侵權(quán)的，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者要求追加網(wǎng)絡(luò)用戶參加訴訟的，根據(jù)案件審理需要予以確定。

2.原告僅起訴設(shè)鏈網(wǎng)站信息服務(wù)提供者，而根據(jù)被訴侵權(quán)信息上加載的指示來源，可以初步確定被訴侵權(quán)信息系來自被鏈接網(wǎng)站或者網(wǎng)頁，設(shè)鏈網(wǎng)站信息服務(wù)提供者要求追加被鏈接網(wǎng)站或者網(wǎng)頁的信息服務(wù)提供者參加訴訟的，根據(jù)案件審理需要予以確定。

3.確定經(jīng)營性網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者和非經(jīng)營性網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者，一般依據(jù)互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證、非經(jīng)營性網(wǎng)站登記備案信息。

4.被訴侵權(quán)網(wǎng)站上標示的名稱、地址、電話、傳真、郵箱以及其他聯(lián)系方式等信息可以作為確定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的初步證據(jù)。如果被訴侵權(quán)網(wǎng)站上標示的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者信息與經(jīng)營許可證、網(wǎng)站登記備案信息載明的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不一致的，可以將經(jīng)營許可證、網(wǎng)站登記備案信息載明的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者認定為共同網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。

5.域名持有者注冊信息可以作為認定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的初步證據(jù)，但有證據(jù)證明域名持有者與實際網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不一致的除外。

6.網(wǎng)站版權(quán)頁上標識的版權(quán)所有者信息，可以作為認定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的初步證據(jù)，但有證據(jù)證明版權(quán)所有者僅是網(wǎng)頁頁面設(shè)計者的除外。

7.有初步證據(jù)證明實施網(wǎng)絡(luò)服務(wù)行為的主體包括被訴侵權(quán)行為主體的關(guān)聯(lián)公司，原告請求追加該關(guān)聯(lián)公司為被告的，一般應(yīng)予準許。

五、侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為的判定

（一）保護范圍

1.信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，是指以有線或者無線方式向公眾提供作品、表演、錄音錄像制品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品、表演、錄音錄像制品的權(quán)利。

2.上述所稱的“信息網(wǎng)絡(luò)”，包括以計算機、電視機、固定電話機、移動電話機等電子設(shè)備為終端的計算機互聯(lián)網(wǎng)、廣播電視網(wǎng)、固定通信網(wǎng)、移動通信網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)，以及向公眾開放的局域網(wǎng)絡(luò)。

3.上述所稱的“使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品、表演、錄音錄像制品”專指通過信息網(wǎng)絡(luò)對作品、表演、錄音錄像制品的交互式傳播。

4.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者通過信息網(wǎng)絡(luò)按照事先安排的時間表向公眾在線播放作品、表演、錄音錄像制品，使公眾不能在其個人選定的時間和地點獲得作品、表演、錄音錄像制品的非交互式傳播，不屬于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的保護范圍，應(yīng)適用著作權(quán)法第十條第一款第（十七）項進行保護。

（二）侵權(quán)行為的類型

1.侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為包括直接侵權(quán)行為、教唆侵權(quán)行為和幫助侵權(quán)行為。

2.原告在法庭辯論終結(jié)前未明確被告構(gòu)成直接侵權(quán)、教唆侵權(quán)或者幫助侵權(quán)，或者原告在法庭辯論終結(jié)前主張被告的侵權(quán)行為性質(zhì)與經(jīng)過審理可能認定的侵權(quán)行為性質(zhì)不一致的，應(yīng)對在案證據(jù)進行全面審查，并依法做出認定。

（三）直接侵權(quán)的認定

1.網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者未經(jīng)許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)提供權(quán)利人享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，應(yīng)當認定其實施了侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為。

2.直接侵權(quán)行為的構(gòu)成要件：

（1）實施直接侵權(quán)行為的主體一般為網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者；

（2）未經(jīng)許可實施提供行為；

（3）提供行為不屬于著作權(quán)法第二十二條以及信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例第六條、第七條規(guī)定的合理使用。

3.網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者通過上傳到網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器、設(shè)置共享文件或者利用文件分享軟件等方式，將作品、表演、錄音錄像制品置于信息網(wǎng)絡(luò)中，使公眾能夠在個人選定的時間和地點以下載、瀏覽或者其他方式獲得的，應(yīng)當認定其實施了提供行為。

4.網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者未提供證據(jù)或者提供的證據(jù)不足以證明其系僅提供信息存儲空間、搜索、鏈接等網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)的，可以認定其實施了提供行為。

5.提供信息存儲空間服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，對網(wǎng)絡(luò)用戶提供的作品、表演、錄音錄像制品的主題、內(nèi)容、質(zhì)量等進行了審查，或者進行了涉及內(nèi)容的選擇、編輯、整理，以決定是否在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布的，應(yīng)認定實施了提供行為。編輯整理僅為引導用戶上傳、實現(xiàn)幫助查詢功能的，一般不應(yīng)認定構(gòu)成提供行為。

6.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者以傳播為目的，通過另建網(wǎng)站用于存儲供其鏈接的作品、表演、錄音錄像制品的，應(yīng)認定實施提供行為。

7.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者與他人以分工合作等方式共同提供作品、表演、錄音錄像制品，屬于共同提供行為，應(yīng)當承擔連帶責任。

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者與他人具有共同提供的主觀意思聯(lián)絡(luò)，且客觀上實施了相應(yīng)行為的，可以認定實施了共同提供行為。

有證據(jù)證明網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者與他人在內(nèi)容合作、利益分配等方面存在合作協(xié)議或者有緊密聯(lián)系的，可以認定各方具有共同提供的主觀意思聯(lián)絡(luò)，但一方行為基于技術(shù)或者商業(yè)模式的客觀需求，僅提供技術(shù)服務(wù)的除外。

（四）教唆、幫助侵權(quán)行為的認定

1.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者教唆或者幫助網(wǎng)絡(luò)用戶實施侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為的，應(yīng)當與網(wǎng)絡(luò)用戶承擔連帶責任。

2.教唆、幫助侵權(quán)行為的構(gòu)成要件：

（1）行為主體為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者；

（2）他人利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提供的技術(shù)服務(wù)實施了直接侵權(quán)行為；

（3）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對于他人利用其提供的技術(shù)服務(wù)實施直接侵權(quán)行為具有過錯，過錯包括對他人實施直接侵權(quán)行為明知或者應(yīng)知。

3.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者以言語、推介技術(shù)支持、獎勵積分等方式誘導、鼓勵網(wǎng)絡(luò)用戶實施侵權(quán)行為的，一般應(yīng)認定構(gòu)成教唆侵權(quán)。

4.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者明知或者應(yīng)知網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，未采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施，或者提供技術(shù)支持等幫助行為的，一般應(yīng)認定構(gòu)成幫助侵權(quán)。

5.“明知”是指網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者實際知道侵權(quán)行為存在。符合下列情形之一的，可以認定為明知：

（1）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到權(quán)利人以書信、傳真、電子郵件等方式提交的通知，未及時采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施的。認定采取必要措施是否及時，應(yīng)當根據(jù)權(quán)利人提交通知的形式、通知的準確程度、采取措施的難易程度、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的性質(zhì)、所涉保護客體的類型及知名度等因素綜合判斷；

（2）權(quán)利人有其他證據(jù)證明網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者原本知曉侵權(quán)事實存在的。

6.“應(yīng)知”是指因存在著明顯侵權(quán)行為的具體事實或者情況，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)當意識到侵權(quán)行為的存在。認定是否構(gòu)成應(yīng)知，應(yīng)當根據(jù)網(wǎng)絡(luò)用戶侵權(quán)的具體事實是否明顯，綜合考慮以下因素：

（1）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者基于其提供服務(wù)的性質(zhì)、方式及其引發(fā)侵權(quán)的可能性大小，應(yīng)當具備的管理信息的能力；

（2）保護客體的類型、知名度及侵權(quán)行為的明顯程度；

（3）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否主動對保護客體進行了選擇、編輯、修改、推薦等；

（4）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否采取了積極預(yù)防侵權(quán)的合理措施；

（5）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否設(shè)置了接收侵權(quán)通知的便捷程序并及時作出合理反應(yīng)；

（6）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否針對同一網(wǎng)絡(luò)用戶的重復(fù)侵權(quán)行為采取了相應(yīng)的合理措施；

（7）其他因素。

7.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者以設(shè)置榜單、目錄、索引、描述性段落、內(nèi)容簡介等方式對熱播影視作品等進行推薦，且公眾可以在其網(wǎng)頁上直接以下載、瀏覽或者其他方式獲得的，可以認定其應(yīng)知侵權(quán)。

8.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者從網(wǎng)絡(luò)用戶提供行為中直接獲得經(jīng)濟利益的，應(yīng)當認定其對該網(wǎng)絡(luò)用戶的侵權(quán)行為負有較高的注意義務(wù)。

直接獲得經(jīng)濟利益是指網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者針對特定作品、表演、錄音錄像制品投放廣告獲取收益，或者獲取與其傳播的作品、表演、錄音錄像制品存在其他特定聯(lián)系的經(jīng)濟利益。

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者因提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)而收取一般性廣告費、服務(wù)費等，不屬于直接獲得經(jīng)濟利益。

9.認定提供信息存儲空間服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否應(yīng)知他人實施了直接侵權(quán)行為，應(yīng)考慮下列因素：

（1）將熱播影視作品等置于首頁或者其他主要頁面等能夠為網(wǎng)絡(luò)用戶明顯感知的位置；

（2）對熱播影視作品等的主題、內(nèi)容主動進行選擇、編輯、整理、推薦，或者為其設(shè)立專門的排行榜；

（3）其他可以明顯感知的情形。

六、對抗辯的審查

被告的抗辯事由一般包括：合理使用、法定許可使用、避風港規(guī)則抗辯。

構(gòu)成合理使用的，可以不經(jīng)過權(quán)利人許可，不向權(quán)利人支付報酬。

構(gòu)成法定許可使用的，可以不經(jīng)過權(quán)利人許可，但應(yīng)當按照規(guī)定向權(quán)利人支付報酬。

符合避風港規(guī)則的，不承擔賠償責任。

（一）合理使用抗辯

1.依照著作權(quán)法有關(guān)規(guī)定，合理使用可以不經(jīng)著作權(quán)人許可的已經(jīng)發(fā)表的作品的，不得影響該作品的正常使用，也不得不合理地損害著作權(quán)人的合法權(quán)益。

2.通過信息網(wǎng)絡(luò)提供他人作品的下列情形，屬于合理使用：

（1）為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在向公眾提供的作品中適當引用已經(jīng)發(fā)表的作品；

（2）為報道時事新聞，在向公眾提供的作品中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品；

（3）為學校課堂教學或者科學研究，向少數(shù)教學、科研人員提供少量已經(jīng)發(fā)表的作品；

（4）國家機關(guān)為執(zhí)行公務(wù)，在合理范圍內(nèi)向公眾提供已經(jīng)發(fā)表的作品；

（5）將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的、以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成的少數(shù)民族語言文字作品，向中國境內(nèi)少數(shù)民族提供；

（6）不以營利為目的，以盲人能夠感知的獨特方式向盲人提供已經(jīng)發(fā)表的文字作品；

（7）向公眾提供在信息網(wǎng)絡(luò)上已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟問題的時事性文章；

（8）向公眾提供在公眾集會上發(fā)表的講話；

（9）圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術(shù)館等未直接或者間接獲得經(jīng)濟利益，通過信息網(wǎng)絡(luò)向本館館舍內(nèi)服務(wù)對象提供本館收藏的合法出版的數(shù)字作品和依法為陳列或者保存版本的需要以數(shù)字化形式復(fù)制的作品，屬于合理使用。當事人另有約定的除外。需要以數(shù)字化形式復(fù)制的作品，是指已經(jīng)損毀或者瀕臨損毀、丟失或者失竊，或者其存儲格式已經(jīng)過時，并且在市場上無法購買或者只能以明顯高于標定的價格購買的作品。

對表演者、錄音錄像制作者信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的限制適用以上規(guī)定。

3.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者以提供網(wǎng)頁快照、縮略圖等方式使用他人網(wǎng)站上傳播的作品及表演、錄音錄像制品，未影響相關(guān)作品的正常使用，亦未不合理地損害權(quán)利人對該作品的合法權(quán)益，可以認定不構(gòu)成侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

判斷是否構(gòu)成前款規(guī)定的未影響相關(guān)作品的正常使用、亦未不合理地損害權(quán)利人對該作品的合法權(quán)益，可以綜合考慮以下因素：

（1）提供網(wǎng)頁快照、縮略圖的主要用途；

（2）原告是否已明確通知被告刪除網(wǎng)頁快照、縮略圖；

（3）被告是否具有過錯；

（4）被告是否從網(wǎng)頁快照、縮略圖的提供行為中直接獲取利益；

（5）其他相關(guān)因素。

（二）法定許可使用抗辯

1.通過信息網(wǎng)絡(luò)提供他人作品的下列情形屬于法定許可使用：

（1）為通過信息網(wǎng)絡(luò)實施九年制義務(wù)教育或者國家教育規(guī)劃，使用著作權(quán)人已經(jīng)發(fā)表作品的片斷或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術(shù)作品、攝影作品制作課件，由制作課件或者依法取得課件的遠程教育機構(gòu)通過信息網(wǎng)絡(luò)向注冊學生提供的，并支付報酬的，屬于法定許可使用；

（2）為扶助貧困，通過信息網(wǎng)絡(luò)向農(nóng)村地區(qū)的公眾免費提供中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的種植養(yǎng)殖、防病治病、防災(zāi)減災(zāi)等與扶助貧困有關(guān)的作品和適應(yīng)基本文化需求的作品，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)當在提供前公告擬提供的作品及其作者、擬支付報酬的標準，自公告之日起滿30日，著作權(quán)人沒有異議，并按照公告的標準向著作權(quán)人支付報酬的，屬于法定許可使用。

依照前款規(guī)定提供作品的，不得直接或者間接獲得經(jīng)濟利益。

自公告之日起30日內(nèi)，著作權(quán)人不同意提供的，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不得提供其作品；著作權(quán)人不同意提供的，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)當立即刪除作品，并按照公告的標準向著作權(quán)人支付提供作品期間的報酬。

（三）認定合理使用和法定許可使用抗辯成立的其他考量因素

認定被告構(gòu)成合理使用和法定許可使用抗辯事由成立時，還應(yīng)當考量以下因素：　　

（1）除本指南合理使用事由第二條第（1）至（6）項、第（9）項規(guī)定的情形外，不得提供權(quán)利人事先聲明不許提供的作品、表演、錄音錄像制品；

（2）指明作品、表演、錄音錄像制品的名稱和作者、表演者、錄音錄像制作者的姓名（名稱）；

（3）依法律規(guī)定支付報酬；

（4）采取技術(shù)措施，防止本指南合理使用事由第二條第（9）項，法定許可使用規(guī)定的服務(wù)對象以外的其他人獲得權(quán)利人的作品、表演、錄音錄像制品，并防止本指南合理使用事由第二條第（9）項規(guī)定的服務(wù)對象的復(fù)制行為對權(quán)利人的利益造成實質(zhì)性損害；

（5）不得侵害權(quán)利人依法享有的其他權(quán)利。

（四）避風港規(guī)則抗辯

1.適用避風港規(guī)則的范圍

（1）提供自動接入、自動傳輸服務(wù)；

（2）提供自動存儲服務(wù)；

（3）提供信息存儲空間服務(wù)；

（4）提供搜索、鏈接服務(wù)；

（5）其他行為。

2. 提供自動接入、自動傳輸服務(wù)的認定

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者根據(jù)網(wǎng)絡(luò)用戶的指令向網(wǎng)絡(luò)用戶提供作品及表演、錄音錄像制品的自動接入、自動傳輸服務(wù)，且未對內(nèi)容進行選擇、編輯和修改，一般應(yīng)認定僅提供自動接入、自動傳輸服務(wù)。

3.提供自動存儲服務(wù)的認定

被告為提高網(wǎng)絡(luò)傳輸效率，自動存儲從其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者處獲得的作品、表演、錄音錄像制品，根據(jù)技術(shù)安排自動向服務(wù)對象提供的，一般應(yīng)認定被告僅提供自動存儲服務(wù)。

4.提供信息存儲空間服務(wù)的認定，綜合考量下列因素：

（1）被告提供的證據(jù)可以證明其網(wǎng)站提供博客空間、虛擬主機、注冊空間、電子公告板、論壇、聊天室、即時通訊、網(wǎng)絡(luò)交易平臺等空間服務(wù)，具備為服務(wù)對象提供信息存儲空間服務(wù)的功能；

（2）被告網(wǎng)站中的相關(guān)內(nèi)容明確標示了為服務(wù)對象提供信息存儲空間服務(wù)；

（3）被告能夠提供上傳者的用戶名、注冊IP地址、注冊時間、上傳IP地址、聯(lián)系方式以及上傳時間、上傳信息等證據(jù)；

（4）其他能夠證明被告僅提供信息存儲空間服務(wù)的證據(jù)。

5.提供搜索服務(wù)的認定，綜合考量下列因素：

（1）應(yīng)網(wǎng)絡(luò)用戶的要求，按照網(wǎng)絡(luò)用戶的條件，自動提供服務(wù)；

（2）通過網(wǎng)頁定位或者文件定位的方式提供被查詢信息在網(wǎng)絡(luò)中的位置；

（3）不能僅以網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者使用了搜索技術(shù)，認定其提供的服務(wù)為搜索服務(wù)。

6.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者主動設(shè)置與其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的網(wǎng)絡(luò)地址、名稱、標識、網(wǎng)站首頁、網(wǎng)頁的鏈接，正確、完整、清楚顯示被鏈接網(wǎng)頁原貌的，應(yīng)當認定為鏈接服務(wù)。不能僅以網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者使用了鏈接技術(shù)，認定其提供的服務(wù)為鏈接服務(wù)。

7.通過抓取他人內(nèi)容地址，占用他人寬帶、服務(wù)器、版權(quán)內(nèi)容等資源，在其網(wǎng)站或者客戶端進行展示、播放的，應(yīng)根據(jù)展示、播放情況，認定其提供的是否屬于鏈接服務(wù)。

七、民事責任的確定

1.被告構(gòu)成侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的，可以根據(jù)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的特點和案件的具體情況，判令其承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等責任。

2.停止侵害民事責任包括采取技術(shù)手段刪除侵權(quán)內(nèi)容、斷開與侵權(quán)內(nèi)容的鏈接等。

3.判令侵權(quán)人在網(wǎng)站上消除影響、賠禮道歉的，應(yīng)當結(jié)合權(quán)利人的訴訟請求，在判決主文中明確刊登聲明的相關(guān)網(wǎng)站主頁、主要內(nèi)容、聲明持續(xù)的時間及不執(zhí)行的相關(guān)后果。

4.侵犯文字、美術(shù)、攝影等作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的，適用法定賠償方式確定賠償數(shù)額時，可以綜合考慮作品性質(zhì)、作品市場價值、作品（作者）知名度、獲獎情況、作品使用方式、使用性質(zhì)、侵權(quán)的主觀故意、侵權(quán)行為持續(xù)時間、侵權(quán)地域范圍、被告的基本情況等因素。

5.侵犯音樂作品及錄音制品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的，適用法定賠償方式確定賠償數(shù)額時，可以綜合考慮音樂作品及錄音制品排行情況、知名程度、獲獎情況、合理許可使用費、侵權(quán)行為的性質(zhì)、侵權(quán)的主觀故意、侵權(quán)行為持續(xù)時間、網(wǎng)站的性質(zhì)和規(guī)模、點擊或者下載數(shù)等因素。

6.侵犯電影作品或者以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的，適用法定賠償方式確定賠償數(shù)額時，可以綜合考慮作品的市場影響、知名度、播映期、合理的許可使用費、侵權(quán)行為的性質(zhì)、侵權(quán)的主觀故意、侵權(quán)行為持續(xù)時間、點擊或者下載數(shù)、地域范圍、被告網(wǎng)站的影響、規(guī)模及廣告收入情況，必要時還需考慮作品的票房收益、被告的經(jīng)濟實力等因素。

天津市高級人民法院辦公室    2018年1月3日印發(fā)