作者：陳健律師

專(zhuān)長(zhǎng)：刑事辯護(hù)

 【前言】家人被逮捕以后，很多人都希望能盡快辦理取保候?qū)徸尲胰四鼙M快出來(lái)。為了達(dá)到取保目的，大多數(shù)人只知道向辦案單位提交《取保候?qū)徤暾?qǐng)書(shū)》，但取保候?qū)徤暾?qǐng)書(shū)交給辦案單位后，往往沒(méi)有了下文。其實(shí)，羈押必要性審查制度是專(zhuān)門(mén)為被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人設(shè)計(jì)的，對(duì)于符合條件的、沒(méi)有羈押必要性的犯罪嫌疑人提出羈押必要性審查，可能比取保候?qū)徤暾?qǐng)書(shū)更為有效。我們?cè)诖藶槟獯痍P(guān)于羈押必要性審查的幾個(gè)關(guān)鍵問(wèn)題，并在文末附上《羈押必要性審查申請(qǐng)書(shū)》模板，供有需要的讀者使用、下載。

1.什么是羈押必要性審查？

羈押必要性審查，是指人民檢察院依據(jù)規(guī)定，對(duì)被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人有無(wú)繼續(xù)羈押的必要性進(jìn)行審查，對(duì)不需要繼續(xù)羈押的，建議辦案機(jī)關(guān)予以釋放或者變更強(qiáng)制措施的監(jiān)督活動(dòng)。

2.哪些人適用羈押必要性審查？

逮捕后、判決前，尚處于羈押狀態(tài)的犯罪嫌疑人、被告人，適用羈押必要性審查。

對(duì)于已經(jīng)被逮捕的犯罪嫌疑人，家屬的第一需求往往是希望盡快把人“撈出來(lái)”。因此，如何高效的提出羈押必要性審查，就顯得尤為重要。

3.哪些人可以申請(qǐng)羈押必要性審查？

實(shí)踐中，大多數(shù)被告人及家屬對(duì)羈押必要性審查認(rèn)識(shí)較少，基本是由律師來(lái)申請(qǐng)的。實(shí)際上，申請(qǐng)的主體較為寬泛，犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬、辯護(hù)人都可以向人民檢察院申請(qǐng)羈押必要性審查。

4.向誰(shuí)申請(qǐng)羈押必要性審查？

到辦案機(jī)關(guān)對(duì)應(yīng)的同級(jí)人民檢察院案件管理窗口或控告窗口遞交申請(qǐng)。犯罪嫌疑人、被告人本人可向駐所檢察人員遞交申請(qǐng)。

敲黑板：不管案件是在公安機(jī)關(guān)偵查階段、還是已經(jīng)到了法院審判階段，羈押必要性審查申請(qǐng)都是向檢察院遞交！

5.檢察院主要審查哪些內(nèi)容？

 檢察機(jī)關(guān)在審查羈押必要性時(shí)，主要根據(jù)犯罪嫌疑人、被告人涉嫌犯罪事實(shí)、主觀惡性、悔罪表現(xiàn)、身體狀況、案件進(jìn)展情況、可能判處的刑罰和有無(wú)再危害社會(huì)的危險(xiǎn)等因素，進(jìn)行綜合評(píng)估。

具體有：審查犯罪嫌疑人、被告人的涉嫌罪名、可能判處的刑罰；犯罪事實(shí)是否基本查清；證據(jù)是否手機(jī)固定；羈押期限是否屆滿；是否可能判處徒刑以下的刑罰或者作不起訴處理；是否認(rèn)罪、悔罪、坦白、自首、立功、積極退贓、與被害人達(dá)成和解協(xié)議等從寬處理情節(jié)；是否存在前科、累犯等從嚴(yán)處理情節(jié)；是否為共同犯罪；身體健康狀況；是否具備取保、監(jiān)視居住的條件；是否被通緝到案或者違反取保或監(jiān)視居住的規(guī)定。

同時(shí)，下列情節(jié)也是評(píng)估羈押必要性的加分項(xiàng)目：

（一）具有《人民檢察院辦理刑事訴訟規(guī)則（試行）》第六百一十九條的情形，有罪證據(jù)不足；可能判處徒刑以下刑罰；無(wú)再犯等社會(huì)危險(xiǎn)性；可能超期羈押或羈押期限屆滿的；案件特殊或其他不需要繼續(xù)羈押的；

（二）是否具有應(yīng)當(dāng)或可以向辦案機(jī)關(guān)提出釋放或變更強(qiáng)制措施的意見(jiàn)的情形的；

（三）積極退贓、退賠的；

（四）被害人有過(guò)錯(cuò)的；

（五）系在校學(xué)生犯罪的；

（六）在本市有固定住所、工作單位的；

（七）能夠提供適格保證人或者繳納足夠保證金的；

（八）具備監(jiān)視居住條件的。

6.存在哪些情形應(yīng)當(dāng)釋放或者變更強(qiáng)制措施？

檢察機(jī)關(guān)經(jīng)羈押必要性審查，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人、被告人具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)向辦案機(jī)關(guān)提出釋放或者變更強(qiáng)制措施的建議：

（一）案件證據(jù)發(fā)生重大變化，沒(méi)有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)或者犯罪行為系犯罪嫌疑人、被告人所為的；

 （二）案件事實(shí)或者情節(jié)發(fā)生變化，犯罪嫌疑人、被告人可能被判處拘役、管制、獨(dú)立適用附加刑、免予刑事處罰或者判決無(wú)罪的；

 （三）繼續(xù)羈押犯罪嫌疑人、被告人，羈押期限將超過(guò)依法可能判處的刑期的；

 （四）案件事實(shí)基本查清，證據(jù)已經(jīng)收集固定，符合取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住條件的。

7.存在哪些情形可以釋放或者變更強(qiáng)制措施？

檢察機(jī)關(guān)經(jīng)羈押必要性審查，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人、被告人具有下列情形之一，且具有悔罪表現(xiàn)，不予羈押不致發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性的，可以向辦案機(jī)關(guān)提出釋放或者變更強(qiáng)制措施的建議：

    （一）預(yù)備犯或者中止犯；

    （二）共同犯罪中的從犯或者脅從犯；

    （三）過(guò)失犯罪的；

    （四）防衛(wèi)過(guò)當(dāng)或者避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)?shù)模?/span>

    （五）主觀惡性較小的初犯；

    （六）系未成年人或者年滿七十五周歲的人；

    （七）與被害方依法自愿達(dá)成和解協(xié)議，且已經(jīng)履行或者提供擔(dān)保的；

    （八）患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理的；

    （九）系懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女；

    （十）系生活不能自理的人的唯一扶養(yǎng)人；

    （十一）可能被判處一年以下有期徒刑或者宣告緩刑的；

    （十二）其他不需要繼續(xù)羈押犯罪嫌疑人、被告人的情形。

8.羈押必要性審查的審查期限？

辦理羈押必要性審查案件，應(yīng)當(dāng)在立案后十個(gè)工作日以?xún)?nèi)決定是否提出釋放或者變更強(qiáng)制措施的建議。案件復(fù)雜或者情況特殊的，可以延長(zhǎng)五個(gè)工作日。

經(jīng)審查認(rèn)為無(wú)繼續(xù)羈押必要的，檢察官應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)檢察長(zhǎng)或者分管副檢察長(zhǎng)批準(zhǔn)，以本院名義向辦案機(jī)關(guān)發(fā)出釋放或者變更強(qiáng)制措施建議書(shū)，并要求辦案機(jī)關(guān)在十日以?xún)?nèi)回復(fù)處理情況。

經(jīng)審查認(rèn)為有繼續(xù)羈押必要的，由檢察官?zèng)Q定結(jié)案，并通知辦案機(jī)關(guān)。

9.申請(qǐng)一次沒(méi)有成功，可以再次申請(qǐng)嗎？

羈押必要性審查申請(qǐng)并沒(méi)有次數(shù)限制，并不是只能申請(qǐng)一次。但如果案件沒(méi)有變化，不建議太頻繁的申請(qǐng)，避免為檢察機(jī)關(guān)帶來(lái)不必要的負(fù)擔(dān)，形成不好的印象。反之，如果案件出現(xiàn)了新的有利情況，可以以此為契機(jī)申請(qǐng)羈押必要性審查。

10.什么時(shí)候提出羈押必要性審查申請(qǐng)更合適？

羈押必要性審查申請(qǐng)的提出時(shí)間的選取也是個(gè)技術(shù)活，把握好恰當(dāng)?shù)臅r(shí)機(jī)提出申請(qǐng)才能事半功倍。通常，如果人剛剛被批捕、或者案件沒(méi)有發(fā)生重大變化的情況下，提出羈押必要性審查往往沒(méi)有結(jié)果。建議選擇以下幾個(gè)時(shí)機(jī)做羈押必要性審查申請(qǐng)工作:

（一）逮捕后一個(gè)月左右或之后

如果案件剛剛被批捕就遞交申請(qǐng)，檢察機(jī)關(guān)通常不會(huì)推翻自己之前的決定貿(mào)然變更。但在逮捕后一個(gè)月左右，案件可能有了進(jìn)一步的偵查進(jìn)展、證據(jù)進(jìn)一步固定，此時(shí)提出比較適宜。

（二）案件出現(xiàn)有利情況時(shí)

比如有的案件在逮捕前沒(méi)有取得被害人諒解，逮捕后取得了；有的案件在逮捕前沒(méi)有發(fā)現(xiàn)無(wú)罪證據(jù)，逮捕后發(fā)現(xiàn)了；有的案件當(dāng)事人在逮捕前身體健康，逮捕后患上嚴(yán)重疾病，等等。

（三）辦案主體發(fā)生變化時(shí)

刑事案件要經(jīng)過(guò)偵查機(jī)關(guān)、審查起訴機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)，在前一個(gè)階段申請(qǐng)羈押必要性審查沒(méi)有成功，但當(dāng)案件到了下一個(gè)階段、換了辦案主體，新的辦案人員會(huì)用新的視角去看待案件。檢察院對(duì)于羈押必要性審查只有建議權(quán)而沒(méi)有決定權(quán)，如果辦案人員過(guò)于排斥，會(huì)造成建議被拒絕的風(fēng)險(xiǎn)。在這種情況下，辦案主體發(fā)生變化時(shí)，可以考慮作為適當(dāng)?shù)纳暾?qǐng)時(shí)機(jī)。

11.如何提高申請(qǐng)成功率？

首先，為案件創(chuàng)造變更強(qiáng)制措施或釋放的條件

巧婦難為無(wú)米之炊，如果不存在相應(yīng)的情節(jié)，申請(qǐng)書(shū)就無(wú)從下手。家屬和律師可以盡量為案件創(chuàng)造變更強(qiáng)制措施或釋放的條件，比如在存在具體被害人的案件中積極取得諒解、積極調(diào)取無(wú)罪罪輕的證據(jù)等。

其次，遞交一份合格的《羈押必要性審查申請(qǐng)書(shū)》

《羈押必要性審查申請(qǐng)書(shū)》是檢察官審查的重點(diǎn)，有了第一步創(chuàng)造的條件以后，申請(qǐng)書(shū)的申請(qǐng)理由就有了依據(jù)，要寫(xiě)明變更強(qiáng)制措施的理由，盡量不要遺漏有利情節(jié)，有證據(jù)材料的，要作為申請(qǐng)書(shū)附件一并提交，以提高可信度、增加說(shuō)服力。

除了案件本身的問(wèn)題之外，辯護(hù)律師可以根據(jù)類(lèi)案檢索，如果相同罪名、相同情節(jié)的案件大多都判處緩刑，則可以提交類(lèi)似案例的《檢索報(bào)告》，如果確實(shí)法院對(duì)類(lèi)案量刑都很輕，可以作為一個(gè)非常重要的參考，不僅能促使檢察官變更強(qiáng)制措施，在后續(xù)審查起訴階段量刑時(shí)，檢察官也可能依據(jù)檢索報(bào)告從輕量刑。

最后，與檢察官進(jìn)行充分溝通

與遞交其他書(shū)面意見(jiàn)相同，想要提高意見(jiàn)被采納的可能性，必須與檢察官進(jìn)行當(dāng)面溝通。誠(chéng)懇、充分地當(dāng)面闡釋申請(qǐng)理由，有助于讓檢察官全面了解案件及當(dāng)事人情況，給檢察官留下良好、深刻的印象，消減檢察官對(duì)案件及當(dāng)事人的偏見(jiàn)，提高羈押必要性審查申請(qǐng)的成功率。