【案情簡介】

中油（新疆）石油工程有限公司（以下簡稱“某石油工程公司”）系克拉瑪依市城南新居住區(qū)二期項(xiàng)目工程的總承包人。某石油工程公司承包該工程后，將克拉瑪依市城南新居住區(qū)二期工程（標(biāo)段一）C-1地塊住宅建筑工程施工圖范圍內(nèi)的全部內(nèi)容，通過招投標(biāo)程序分包給某公司進(jìn)行施工。2012年9月4日，某公司與原告楊某簽訂《水電安裝工程施工責(zé)任目標(biāo)承包協(xié)議》，2015年7月16日，某公司與原告簽訂《消防安裝工程施工責(zé)任目標(biāo)承包協(xié)議》。

2016年4月1日，某公司與楊某簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，約定雙方在前述承包協(xié)議基礎(chǔ)上執(zhí)行建筑面積包干價，某公司于2016年度內(nèi)結(jié)清楊某工程尾款等內(nèi)容。原告按照雙方約定完成了工程施工，并完成合同范圍外的臨水臨電安裝工程、室外總平排水工程等項(xiàng)目，所有工程項(xiàng)目于2016年8月底竣工驗(yàn)收合格。被告向原告支付了部分工程款后，尚欠原告工程款2318097元至今未付，因被告的行為嚴(yán)重侵犯原告合法權(quán)益，原告向法院起訴解決。

【代理意見】

律師代理?xiàng)钅嘲l(fā)表如下代理意見：

一、被告某公司應(yīng)當(dāng)向原告楊某支付工程價款。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！彪m然本案工程是再分包工程，但是涉案建設(shè)工程質(zhì)量合格并最終通過了竣工驗(yàn)收，楊某有權(quán)利要求參照原、被告雙方簽訂的合同約定結(jié)算工程價款。

二、吳某、劉某等人在結(jié)算單上的簽字合法有效，對某公司有法律約束力。

根據(jù)《建筑施工企業(yè)項(xiàng)目經(jīng)理資質(zhì)管理辦法》第二條規(guī)定“項(xiàng)目經(jīng)理是建筑施工企業(yè)法定代表人在工程項(xiàng)目上的代表人，是工程項(xiàng)目施工過程中全面負(fù)責(zé)的項(xiàng)目管理者。在庭審中，某公司承認(rèn)吳某是C-1組團(tuán)工程項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，劉某是該項(xiàng)目技術(shù)負(fù)責(zé)人，張某是某公司工程建設(shè)管理人員，協(xié)助吳某進(jìn)行工程管理等。吳某作為C-1組團(tuán)建設(shè)工程的項(xiàng)目經(jīng)理，具有人、財、物等方面的管理權(quán)限。吳某是某公司負(fù)責(zé)施工管理和合同履行的代表，他在楊某工程結(jié)算單或者工程量單上的所有簽字均是代表行為或者職務(wù)代理行為，對某公司均具有法律約束力，某公司應(yīng)當(dāng)按照與楊某的合同約定以及結(jié)算單內(nèi)容據(jù)實(shí)結(jié)算。

三、某公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)楊某電線電纜的二次安裝損失和地暖管線的二次鋪裝損失。

在庭審中，原告提交了2015年底電線電纜交接證明和損失依據(jù)，因被告留守人員郭某管理不善，導(dǎo)致楊某安裝的所有電線電纜在冬休期間被盜。導(dǎo)致楊某重新投入人力、物力進(jìn)行二次安裝，那么二次安裝的人工費(fèi)、材料費(fèi)應(yīng)當(dāng)由某公司承擔(dān)。

同理，2015年10月，楊某鋪裝的3200平米地暖本已通過報驗(yàn)，只等某公司澆水泥即可，但是由于某公司沒能及時調(diào)來商混，及時澆筑混凝土，導(dǎo)致大風(fēng)將已鋪裝好的地暖材料全部刮走，使得楊某再次投入人力、物力進(jìn)行二次鋪裝。那么，由于極端惡劣的天氣導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)由發(fā)包方某公司承擔(dān)。

四、楊某不應(yīng)承擔(dān)某公司延期交工的罰款。

在庭審中，被告主張?jiān)诠こ探Y(jié)算款中扣除楊某的罰款沒有事實(shí)和法律依據(jù)。被告并未出具罰款的相關(guān)證據(jù)，亦未舉證證明分?jǐn)偭P款的依據(jù)和規(guī)則，某公司主張不成立。相反，原告舉證證明了某公司因人員、材料不到位，導(dǎo)致工程進(jìn)度緩慢，幾乎停滯，某公司確實(shí)因?yàn)榫C合管理不善，導(dǎo)致工程延期。某公司不能把自己管理不善導(dǎo)致工期延誤的責(zé)任強(qiáng)加到別人身上。而且，雙方合同中約定，工期按甲方施工進(jìn)度計(jì)劃執(zhí)行。某公司整體施工進(jìn)度滯后，甚至導(dǎo)致楊某的工程受到嚴(yán)重影響，造成了停工、窩工損失。按照《合同法》第二百八十四條規(guī)定“因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補(bǔ)或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運(yùn)、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實(shí)際費(fèi)用?！彼裕彻緵]有權(quán)利要求楊某承擔(dān)C-1組團(tuán)工程工期延誤的損失。

五、某公司應(yīng)按中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率向楊某支付所欠工程款的利息。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條規(guī)定“當(dāng)事人對欠付工程價款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息。”某公司應(yīng)向楊某支付所欠工程款的利息。某公司在《補(bǔ)充協(xié)議》中約定，在2016年度內(nèi)向楊某結(jié)清工程尾款，但是一直沒有兌現(xiàn)承諾，所以，楊某有權(quán)利要求某公司向其支付自2017年1月1日至2018年8月31日期間的欠付工程款利息，另外參照《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十四條規(guī)定，原告亦有權(quán)利主張逾期罰息利率。經(jīng)查，2016至2017年兩年期銀行貸款利率是4.75%，在此基礎(chǔ)上加收50%罰息利率后，原告可以主張7%的工程款利息，所以，原告主張6%的年利率符合法律規(guī)定。

六、中油（新疆）石油工程公司應(yīng)在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規(guī)定“實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。 實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任?！敝杏凸井?dāng)庭承認(rèn)，仍欠某公司部分工程款，所以應(yīng)當(dāng)在欠付工程款的范圍內(nèi)向楊某承擔(dān)支付責(zé)任。

【判決結(jié)果】

一審法院判決：被告某公司于本判決生效之日起十日向原告楊某支付工程款2318097元，并支付逾期利息183516元。

【裁判文書】

一審法院認(rèn)為：被告中油（新疆）石油工程有限公司作為總承包人，將克拉瑪依市城南新居住區(qū)二期C-1地塊住宅建筑工程施工圖范圍內(nèi)的全部內(nèi)容，通過招投標(biāo)程序分包給被告某公司進(jìn)行施工，該分包行為符合法律規(guī)定，合法有效，不存在轉(zhuǎn)包或違法分包情形，某石油工程公司不承擔(dān)本案的連帶責(zé)任。

某公司與原告簽訂的相關(guān)承包協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)議應(yīng)屬無效。但原告作為實(shí)際施工人，共所施工的工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，根據(jù)相關(guān)司法解釋規(guī)定，承包人請求參照合同約定支付工程價款的請求應(yīng)予支持。關(guān)于原告主張被告某公司支付工程款2318097元的訴請，實(shí)際涉及雙方對于增加項(xiàng)及扣減項(xiàng)進(jìn)行核算的問題。存在差異的增項(xiàng)：1、11號樓消防工程是否包含在每平米240元結(jié)算價款中的問題。結(jié)合被告某公司向原告出具的“2015年已完成工程量結(jié)算單”中載明的“11號樓消防暫定價30萬元”，原告對此主張按237225元結(jié)算并未超出雙方就此曾達(dá)成的一致意見，故本院依法予以支持。2、電線電纜被盜損失費(fèi)255760元如何承擔(dān)的問題。因該損失系雙方共同造成，應(yīng)由雙方平均分擔(dān)較為合理，則被告某公司應(yīng)當(dāng)支付該損失的一半與原告，即127880元。3、地暖損失費(fèi)112000元如何承擔(dān)的問題。因有2016年4月1日達(dá)成的補(bǔ)充協(xié)議，原告主張無事實(shí)依據(jù)，本院依法不予支持。4、室外給排水工程費(fèi)159400元是否包含在承包協(xié)議及“補(bǔ)充協(xié)議”中。在“補(bǔ)充協(xié)議”之后，原告與被告某公司仍對室外排水管用量進(jìn)行簽字確認(rèn)，所以該工程屬于合同外工程，原告主張的管線單價未明顯超過市場價格，因此室外排水工程費(fèi)用應(yīng)為110853元有事實(shí)和法律依據(jù)，本院依法予以支持。5、臨水臨電安裝費(fèi)及維護(hù)保養(yǎng)人工、材料費(fèi)數(shù)額的問題。原告出示了工程量結(jié)算單，明確了臨水臨電安裝費(fèi)為133萬元、臨水臨電維護(hù)保養(yǎng)88萬元。被告稱已于2015年7月20日將臨水臨電安維護(hù)交由案外人進(jìn)行，沒有證據(jù)支持，故對被告某公司抗辯不予采信。

對于被告某公司認(rèn)為原告應(yīng)計(jì)入而少計(jì)入或未計(jì)入的扣減項(xiàng)，被告某公司尚未出示相關(guān)證據(jù)予以證實(shí)該款項(xiàng)已實(shí)際發(fā)生或與原告所施工項(xiàng)目的關(guān)聯(lián)性或分?jǐn)偟囊罁?jù)和規(guī)則，且亦無原告的確認(rèn)，故不應(yīng)從原告工程款中扣除。某公司辯稱其代原告完成保修任務(wù)的保修金應(yīng)予扣除，但其并未出示相關(guān)證據(jù)予以證實(shí)，現(xiàn)涉案工程質(zhì)保期已屆滿，某公司理應(yīng)支付質(zhì)保金。綜上，原告應(yīng)結(jié)款為3148962.60元，原告僅主張2318097元系其對自己權(quán)利的處分，不違反法律規(guī)定，本院依法予以確認(rèn)。利息按4.75%計(jì)算為183516元。

【案例評析】

本案的證據(jù)比較充分，原告在施工的過程中比較注重收集相關(guān)證據(jù)，所以在庭審過程中，原告代理律師出示了被告項(xiàng)目經(jīng)理的《聘書》及《授權(quán)委托書》，雙方的《水電安裝工程施工責(zé)任目標(biāo)承包協(xié)議》，《消防安裝工程施工責(zé)任目標(biāo)承包協(xié)議》原件，以及《補(bǔ)充協(xié)議》。針對結(jié)算依據(jù)，原告出示了建設(shè)、EPC總承包、監(jiān)理、設(shè)計(jì)、施工、勘察單位竣工驗(yàn)收意見表》10份及《建筑安裝工程竣工驗(yàn)收交接證明書》10份，《水電安裝組完成工程量》以及《2015年已完成工程量結(jié)算單》。對于電纜損失，原告出示了《關(guān)于城南二期C-1地塊2015年冬休期間電線丟失事件的現(xiàn)場處理意見》。針對地暖損失，原告出示了《地暖安裝報告》，針對室外給排水工程費(fèi)用，原告出示了《C-1地塊室外排水管現(xiàn)場收方計(jì)量明細(xì)單》等證據(jù)。由于本案有不少增減費(fèi)用，所以原告代理律師針對增加項(xiàng)和扣減費(fèi)用制作了詳細(xì)的清單，法官根據(jù)原告提供的清單進(jìn)行審理，有條不紊，且基本采納了原告代理人的觀點(diǎn)和主張。所以，一審判決時，法官對原告主張的工程費(fèi)用全部支持。原告對該判決結(jié)果也比較滿意。

【結(jié)語和建議】

律師在辦理建設(shè)工程施工合同糾紛時，應(yīng)當(dāng)與當(dāng)事人進(jìn)行了充分細(xì)致的溝通，并仔細(xì)分析案情，收集所有與本案有關(guān)的證據(jù)材料，在證據(jù)的組織方面條目清晰，便于法官的審理。在本案中，被告出示了大量的證據(jù)來反駁和抗辯，原告律師對其出示的五組證據(jù)進(jìn)行了書面質(zhì)證。由于原告律師準(zhǔn)備充分，原告的主張基本都獲得了法官的支持，而被告的抗辯均沒有得到支持，使得該案作出了對原告有利的審判結(jié)果。

相關(guān)法律知識：

合同未約定違約金怎么賠償

1、仍可要求違約的一方承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或賠償損失等違約責(zé)任。根據(jù)2021年生效的民法典的最新規(guī)定，當(dāng)事人簽訂合同但未在合同里約定違約金數(shù)額的，仍然可以依據(jù)民法典中關(guān)于合同違約的內(nèi)容，要求違約方繼續(xù)履行或承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

2、法律依據(jù)：《中華人民共和國民法典》

第五百七十七條,當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

第五百七十八條,當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿前請求其承擔(dān)違約責(zé)任。