商法通律師支招：廣告違規(guī)被舉報，該如何處理

廣告違法被舉報，動輒20萬-200萬罰款讓許多企業(yè)望而生畏。那么自己小店違法被舉報之后，小店究竟該怎么處理對小店比較好呢？商法通律師支招：

1、立即撤下違法或可能違法的廣告頁面

2、立即準(zhǔn)備一份專業(yè)的《陳述書》

3、立即聯(lián)系工商，獲得投訴/舉報者的聯(lián)系方式

4、和投訴/舉報者協(xié)商，給予一定賠償（一般在1000-1500左右）

5、如果協(xié)商成功，投訴者承諾撤回的，簽一份和解協(xié)議，然后要求對方撤回。拿到撤訴承諾以后再匯款，承諾書中不要自認(rèn)違法。

這時候試探一下工商的態(tài)度，如果工商就此不管了，寫一份《免予處罰申請書》給工商，完事。

6、如果協(xié)商不成功，投訴者不撤的，寫一份《減免處罰申請書》給工商。

7、如果協(xié)商成功，投訴者也撤回投訴/舉報了，但工商仍然覺得情節(jié)嚴(yán)重的，視你違法的嚴(yán)重程度，寫《減免處罰申請書》或《免予處罰申請書》給工商。

如果您的公司遭到舉報，請您不用慌張，您可以移步：商法通官網(wǎng)，進(jìn)行咨詢律師，將您的損失降到最低。

違法廣告的投訴和舉報途徑及其存在不足

作者：萬育緒律師

你是否還一直深受推銷電話、短信、郵件的困擾？近年來，各類小貸公司的貸款電話、房產(chǎn)銷售的推銷電話、銀行信用卡推銷短信等出現(xiàn)亂象，大家紛紛表示都深受其害，接了是騷擾電話，不接又擔(dān)心是什么重要電話，很是苦惱。

前一陣，很火的12321網(wǎng)絡(luò)不良與垃圾信息舉報受理中心平臺，也未能處理很好的規(guī)避處理此種亂想。反倒出現(xiàn)很多市民舉報垃圾短信自己手機(jī)號卻被“拉黑”、被停機(jī)狀況，銀行、快遞、外賣短信都遭屏蔽，短信息服務(wù)提供商或運營商要求舉報人承諾再也不舉報才解除“黑名單”，此類新聞網(wǎng)上很多，其實筆者認(rèn)為分析其原因大致如下：

（1）部分短信息服務(wù)提供商不負(fù)責(zé)任的操作導(dǎo)致用戶收不到驗證碼。

（2）部分服務(wù)提供商懼怕考核，為降低投訴率采取不負(fù)責(zé)任做法。

（3）相關(guān)職能部門的監(jiān)管和受訴處理依賴或者說是受制于運營商。

一、新修訂的《江蘇省廣告條例》

花樣繁多的推銷電話和短信，的確給很多人的生活帶來了極大困擾，還容易滋生盜取公民信息的土壤，甚至成為電信詐騙的“高發(fā)地帶”。江蘇省新修訂的《江蘇省廣告條例》，對公眾來說，無疑是好事，以后再受到廣告騷擾，進(jìn)一步有法可依。當(dāng)然，要維護(hù)合法權(quán)益，除了需要消費者自身提高維權(quán)意識外，還需要監(jiān)管部門的發(fā)力?！稐l例》強(qiáng)化了對互聯(lián)網(wǎng)等新媒體廣告的管理，明確保護(hù)了個人不受商業(yè)廣告侵?jǐn)_的權(quán)利。這一條例2019年1月9日江蘇省十三屆人大常委會第七次會議表決通過，將自2019年3月1日起施行，主要針對保健品虛假宣傳、付費搜索、推銷電話等眾多飽受詬病的廣告亂象。主要修訂內(nèi)容為：

（1）彈窗廣告應(yīng)能一鍵關(guān)閉

當(dāng)前，互聯(lián)網(wǎng)、移動終端、微博、微信等新媒體廣告所占比重越來越大，付費搜索、推銷電話、廣告彈窗等無孔不入，讓公眾深感困擾。條例明確保護(hù)個人不受商業(yè)廣告侵?jǐn)_的權(quán)利，強(qiáng)調(diào)“未經(jīng)當(dāng)事人同意或者請求，不得通過撥打電話、發(fā)送電子信息等方式，向其固定電話、移動電話或者個人電子郵箱發(fā)送廣告”，并明確“在電子信息中附加廣告或者廣告鏈接”的擦邊球做法也視為發(fā)送廣告。

上網(wǎng)時滿天飛的彈窗廣告讓人極為反感。條例就此明確，利用互聯(lián)網(wǎng)發(fā)布、發(fā)送廣告不得影響用戶正常使用網(wǎng)絡(luò)，也不得以欺騙方式誘使用戶點擊廣告內(nèi)容。“在互聯(lián)網(wǎng)頁面以彈出等形式發(fā)布的廣告，應(yīng)當(dāng)顯著標(biāo)明關(guān)閉標(biāo)志，確保一鍵關(guān)閉”。條例還規(guī)定，“騙點擊”式的廣告應(yīng)由市場監(jiān)督管理部門責(zé)令改正，處以一萬元以上三萬元以下的罰款。”

（2）互聯(lián)網(wǎng)付費搜索廣告應(yīng)當(dāng)與自然搜索結(jié)果明顯區(qū)分

付費條目“霸屏”網(wǎng)友搜索結(jié)果頁面，近年來屢屢成為新聞熱點。最終通過的條例中，針對性增加了對互聯(lián)網(wǎng)信息搜索服務(wù)的規(guī)范，要求“互聯(lián)網(wǎng)付費搜索廣告應(yīng)當(dāng)與自然搜索結(jié)果明顯區(qū)分”。本條例還規(guī)定了互聯(lián)網(wǎng)廣告發(fā)布者對鏈接廣告的核對義務(wù)，要求“應(yīng)當(dāng)一并核對所鏈接頁面中與前端頁面廣告直接相關(guān)的廣告內(nèi)容”。

（3）發(fā)現(xiàn)違法廣告怎么辦

條例明確了兩方面的責(zé)任，互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者和電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)違法廣告的，應(yīng)當(dāng)采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、停止傳輸?shù)却胧┯枰灾浦?，并要求通信管理等部門督促兩個責(zé)任主體履行規(guī)定。

（4）禁止保健品“軟文”、“軟廣”

條例進(jìn)一步完善了變相發(fā)布廣告情形，細(xì)化了構(gòu)成虛假廣告的情形，還新增保健食品以及其他食品廣告準(zhǔn)則。明確，保健食品外的其他食品廣告不得宣傳具有保健功能，也不得借助宣傳某些成分的作用，明示或者暗示其具有保健功能。同時，對藥品、醫(yī)療、醫(yī)療器械、保健食品、特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品廣告有多處約束。例如，廣告不得含有對功效、安全性的斷言或保證，不得宣傳治愈率、有效率，不得與其他藥品、醫(yī)療器械的功效和安全性或者其他醫(yī)療機(jī)構(gòu)比較。

條例禁止“軟文”“軟廣”，要求大眾傳播媒介和音像出版單位不得以醫(yī)療資訊、介紹健康養(yǎng)生知識等形式變相發(fā)布藥品、醫(yī)療、醫(yī)療器械、保健食品、特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品廣告。同時，這些廣告也不得利用患者、醫(yī)務(wù)人員和有關(guān)專業(yè)人員，或者醫(yī)藥科研單位、學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)等的名義、形象作推薦證明。明確規(guī)定，保健品是不能加上國家級或者'最優(yōu)’等一些敏感的字眼，而且我們所有的保健品廣告，不能盲目宣傳某種成分，以及食品中的某種成分具有保健的功效。

（5）公益廣告強(qiáng)行攤派不可取

廣告業(yè)是市場化的行業(yè)，既要考慮消費者的感受，也要公平兼顧其他各利益相關(guān)方。公益廣告既要規(guī)范，也需要采取措施促進(jìn)其可持續(xù)發(fā)展。要求發(fā)布公益廣告應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行，不能將“公益”變成“攤派”，增加企業(yè)負(fù)擔(dān)。條例明確“超出規(guī)定和約定義務(wù)范圍要求發(fā)布公益廣告的，應(yīng)當(dāng)支付廣告費用”。條例還針對公益廣告公共財政投入不足的問題，要求縣級以上地方政府“應(yīng)當(dāng)建立和完善公益廣告發(fā)展促進(jìn)機(jī)制，統(tǒng)籌公益廣告發(fā)布，推進(jìn)政府購買公益廣告服務(wù)，促進(jìn)公益廣告事業(yè)可持續(xù)發(fā)展”。

（6）明確排除不應(yīng)認(rèn)定為絕對化用語的情形

條例中增加條款，明確排除一些不應(yīng)認(rèn)定為絕對化用語的情形，以統(tǒng)一把握執(zhí)法尺度。這些例外情形如表示時間、空間順序的用語，依據(jù)法律法規(guī)評定的獎項、稱號，特定行業(yè)、領(lǐng)域根據(jù)國家標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定的分級用語，表示廣告主目標(biāo)追求的用語，客觀表述并可以查證的銷量、銷售額、市場占有率等事實信息等。

可以說，修訂后的《江蘇省廣告條例》是符合人心的，解決了絕大多數(shù)電話、手機(jī)及互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)是廣告的詬病，那么問題來了，當(dāng)出現(xiàn)這些情形時，監(jiān)管部門是誰能？應(yīng)如何去投訴或舉報呢？

二、廣告的監(jiān)督管理機(jī)關(guān)及其職能范圍

根據(jù)《廣告法》第6條規(guī)定：“縣級以上人民政府工商行政管理部門是廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)。第53條規(guī)定：“任何單位或者個人有權(quán)向工商行政管理部門和有關(guān)部門投訴、舉報違反本法的行為。工商行政管理部門和有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)向社會公開受理投訴、舉報的電話、信箱或者電子郵件地址，接到投訴、舉報的部門應(yīng)當(dāng)自收到投訴之日起七個工作日內(nèi)，予以處理并告知投訴、舉報人。”《江蘇省廣告條例》第四條規(guī)定：“本省各級工商行政管理機(jī)關(guān)是廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)廣告監(jiān)督管理工作?？h級以上地方人民政府有關(guān)部門依照各自職責(zé)，負(fù)責(zé)廣告審查和管理工作?！睆姆煞ㄒ?guī)的規(guī)定來看無疑各級工商行政管理機(jī)關(guān)是廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)，至于“有關(guān)部門”還需要進(jìn)一步的規(guī)定和解釋。根據(jù)《廣告法》和國家有關(guān)行政法規(guī)的授權(quán)，工商行政管理部門主要行使以下廣告監(jiān)督管理職能：

(1)立法和法規(guī)解釋。國家工商行政管理局負(fù)責(zé)全國廣告監(jiān)督管理工作的決策、指導(dǎo)，受國家立法機(jī)關(guān)和國務(wù)院委托起草廣告法律、法規(guī)，單獨或會同有關(guān)部門制定廣告管理行政規(guī)章，制訂各類廣告發(fā)布標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)授權(quán)負(fù)責(zé)解釋廣告行政法規(guī)和廣告管理行政規(guī)章。地方工商行政管理局可以依照立法程序和權(quán)限的有關(guān)規(guī)定，受地方立法機(jī)關(guān)和地方政府委托起草地方性廣告管理法規(guī)。

(2)廣告經(jīng)營登記。工商行政管理部門依法審查和批準(zhǔn)廣告經(jīng)營的資格。審查批準(zhǔn)其他經(jīng)濟(jì)組織或個人從事廣告活動的資格，核定廣告經(jīng)營范圍，核發(fā)廣告經(jīng)營許可證；審查各類臨時性或特殊形成的廣告活動的資格，核定廣告經(jīng)營范圍，核發(fā)廣告經(jīng)營許可證。

(3)監(jiān)督檢查。工商行政管理部門應(yīng)定期核查各類廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者的廣告從業(yè)資格，經(jīng)常性監(jiān)督檢查其廣告活動是否符合國家法律、法規(guī)的要求，對經(jīng)檢查不合格的廣告經(jīng)營單位，依法停止其廣告業(yè)務(wù)。

(4)接受違法廣告投訴，查處和復(fù)議廣告違法案件。各級工商行政管理局可以受理廣大用戶和消費者對違法廣告的投訴，認(rèn)為廣告危害國家、社會公眾時，可以先行做出停止發(fā)布的行政決定。對廣告違法案件行使立案檢查和行政罰權(quán)，情節(jié)嚴(yán)重、構(gòu)成犯罪的，可移送司法機(jī)關(guān)依法處理。作出行政處罰決定的上一級工商行政管理局依法承擔(dān)對廣告違法案件的行政復(fù)議職能，根據(jù)案件事實及法律、法規(guī)適用規(guī)定，做出維持、變更或撤銷原處罰決定的復(fù)議決定。

(5)指導(dǎo)廣告業(yè)健康發(fā)展。工商行政管理部門還負(fù)責(zé)研究制訂廣告業(yè)方針、政策和發(fā)展規(guī)劃，并組織實施。此外，工商行政管理部門負(fù)責(zé)指導(dǎo)廣告行業(yè)組織。

三、違法廣告的投訴和舉報方法和程序

廣告法53條規(guī)定了投訴和舉報廣告違法行為的方法和程序。工商行政管理部門和有關(guān)部門均應(yīng)向社會公開受理投訴、舉報的渠道，即無論是廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)，還是有關(guān)主管部門，均應(yīng)公開受理投訴、舉報的渠道;受理投訴、舉報的渠道應(yīng)采用方便投訴、舉報的原則。所以，有違反廣告法的行為，可以通過信函、短信、微信、互聯(lián)網(wǎng)、電話或者直接向當(dāng)?shù)毓ど虣C(jī)關(guān)廣告管理部門投訴，投訴電話１２３１５（當(dāng)然部分地區(qū)已經(jīng)整合到12345），工商行政管理部門和有關(guān)部門不依法履行職責(zé)的，可以向其上級機(jī)關(guān)或者監(jiān)察機(jī)關(guān)舉報。

隨著網(wǎng)絡(luò)多媒體時代的到來，投訴方式和途徑也逐步增多，如微信公眾號、微信小程序、APP等等都可以實現(xiàn)。

當(dāng)然，為保護(hù)投訴人、舉報人，鼓勵社會監(jiān)督，本法規(guī)定有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)為投訴、舉報人保密。無論是對違反本法行為向工商行政管理部門和有關(guān)部門投訴、舉報，還是對工商行政管理部門和有關(guān)部門不依法履行職責(zé)，向其上級機(jī)關(guān)或者監(jiān)察機(jī)關(guān)舉報，投訴、舉報人的信息和有關(guān)情況，有關(guān)部門均應(yīng)當(dāng)為其保密。

當(dāng)然，為保護(hù)投訴人、舉報人，鼓勵社會監(jiān)督，本法規(guī)定有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)為投訴、舉報人保密。無論是對違反本法行為向工商行政管理部門和有關(guān)部門投訴、舉報，還是對工商行政管理部門和有關(guān)部門不依法履行職責(zé)，向其上級機(jī)關(guān)或者監(jiān)察機(jī)關(guān)舉報，投訴、舉報人的信息和有關(guān)情況，有關(guān)部門均應(yīng)當(dāng)為其保密。

但是，遺憾的是通過以上投訴途徑和投訴平臺進(jìn)行的舉報和投訴均需要滿足3個條件：

1.有明確的被舉報方（具體名稱、地址）；

2.有具體的違法經(jīng)營事實；

3.屬于工商行政管理部門職能范圍。

所以，對于小貸公司的貸款電話、房產(chǎn)銷售的推銷電話、銀行信用卡推銷短信等還沒有一個很好的監(jiān)管和投訴渠道，希望有關(guān)部門能夠進(jìn)一步完善各類投訴種類和投訴訴求的解決方法。當(dāng)然，針對該部分在《江蘇省廣告條例》的實施、舉報、投訴途徑還有待進(jìn)一步完善，需要出臺新的實施細(xì)則加以規(guī)范。

被職業(yè)舉報人舉報到工商局，舉報廣告用詞不當(dāng)觸犯了《廣告法》

職業(yè)舉報人是專門以舉報為業(yè)的人，通過舉報，向?qū)ｉT機(jī)關(guān)提供舉線索，并從專門機(jī)關(guān)那里領(lǐng)取一定的獎勵，對于職業(yè)舉報人社會褒貶不一，但是職業(yè)舉報人確實起到積極作用。被舉報的人往往是“見不得光的”，而舉報人也處于“不見光”的局面。

工商部門直接電話聯(lián)系了該公司，要求其負(fù)責(zé)人七日之內(nèi)到工商局接受廣告違法調(diào)查。負(fù)責(zé)人了解了情況之后立刻尋求了相關(guān)機(jī)構(gòu)的幫助，在機(jī)構(gòu)的建議下，他關(guān)掉了網(wǎng)站并且保證整改，并且從工商部門那里獲取了職業(yè)舉報人的聯(lián)系方式。

與職業(yè)舉報人溝通之后，對方稱支付2000人民幣可以撤銷舉報。律師為公司起草了一份撤銷舉報承諾書，并且建議負(fù)責(zé)人同意與職業(yè)舉報人私了支付其2000經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，最終獲得舉報人的諒解。

然后該機(jī)構(gòu)根據(jù)該公司的實際情況，為公司寫了一份情況說明書，陳述了自身廣告用詞不當(dāng)，但只是輕微違法，并且是初次行為，按照《行政處罰法》第二十七條規(guī)定，符合免于行政處罰條件。工商局負(fù)責(zé)處理此事的領(lǐng)導(dǎo)看到情況說明書后，電話通知了舉報人，獲知舉報人不再堅持舉報訴求，最終做出不予立案的決定。

可以看出，當(dāng)企業(yè)因舉報而被工商部門調(diào)查后，如果企業(yè)能夠和舉報人達(dá)成諒解，那么工商在沒有掌握確鑿證據(jù)的情況下，企業(yè)很有可能不會被處罰。但是這也給企業(yè)一個警告，要始終注意廣告語言的正規(guī)性，不要觸犯到法律。

現(xiàn)行廣告法明令禁止在廣告中使用一些極限用詞以及夸大誤導(dǎo)，誘導(dǎo)消費者的用詞，此類用詞也可以稱之為“違禁詞”。如果廣告中確實采用了違禁詞，那么可以認(rèn)為是觸犯了廣告法，可能會被相關(guān)職能部門依法予以行政處罰或其他處罰。所以，在有確實證據(jù)的情況下，被“打假者”告到工商部門，是會被工商部門依法處置的，這個行為本身沒有問題，也可以說是合法的。

那么遇上此類問題，首先是需要了解相關(guān)法律：

《行政處罰法》第二十七條當(dāng)事人有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕行政處罰：

（一）主動消除或者減輕違法行為危害后果的；

（二）受他人脅迫有違法行為的；

（三）配合行政機(jī)關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的；

（四）其他依法從輕或者減輕行政處罰的。違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。

然后就要了解何為“打假者”。打假者就是依據(jù)對廣告法的了解，尋找那些在運營推廣中違反了廣告法規(guī)定的商家，以打假之名實施索賠、敲詐的一批人，又稱“職業(yè)打假師”，其中的部分人的目的可以說就是為了敲詐商家。所以不要懷疑他們會不會去舉告，同時此類行為目前來說，也并未觸犯法律。但是對于這類職業(yè)打假者來說，往往索賠金額都不小，都是商家比較難以接受的，所以也是可以選擇不接受他們的敲詐的。

但是，如果不接受打假者的要求，那么確實就有很大可能被舉報到工商部門，之后確實會引發(fā)工商部門前來調(diào)查處置，這個時候就可以去做一些補(bǔ)救措施：積極配合工商，承認(rèn)存在違規(guī)現(xiàn)象，并且強(qiáng)調(diào)已經(jīng)改正，并給買家（打假者）退貨，或者聯(lián)系買家（打假者），讓其退貨，同時也可以在網(wǎng)頁上做些聲明，這些證據(jù)都需要留存。對于工商部門態(tài)度要好，同時也要表明自己的弱小的承受能力，希望能免于處罰。

根據(jù)《行政處罰法》第二十七條（一）（三）（四）小條的規(guī)定，只要你的運營推廣行為違規(guī)情況不是很嚴(yán)重，也未帶來危害后果的，并且及時改正，是有很大可能免于處罰或者是從輕處罰的。

最后來說，既然作為商家，就應(yīng)該盡量避免在自己的運營推廣中出現(xiàn)違禁詞這樣觸犯廣告法的情況，可以去使用一些相應(yīng)的工具來幫助檢測運營推廣文案，如：百度相關(guān)詞庫，天貓詞庫，在線檢測工具，違禁詞檢測軟件等。