1、經(jīng)營者不應利用格式條款減輕其法定違約責任
【某汽車買賣合同】如賣方(經(jīng)營者)超過交車時間15天仍不能交車,由賣方退還實際收取的定金,賣方不承擔其他任何責任。
【條款點評】根據(jù)《中華人民共和國民法典》相關規(guī)定,當事人約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔保。債務人履行債務后,定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金。該約定免除了經(jīng)營者因違約而應雙倍返還定金的法定責任,涉嫌侵犯消費者依法主張違約責任的法定權(quán)利。
【參考條款示例】如賣方(經(jīng)營者)超過交車時間15天仍不能交車,由賣方雙倍退還實際收取的定金。
2、經(jīng)營者不應利用格式條款免除其法定違約責任
【某培訓學校服務合同】未經(jīng)乙方(消費者)同意,甲方(經(jīng)營者)擅自將本合同約定的服務轉(zhuǎn)給第三方或?qū)W員轉(zhuǎn)交給第三方機構(gòu)進行培訓的,乙方有權(quán)要求解除合同,要求甲方進行退費。
【條款點評】根據(jù)《中華人民共和國民法典》相關規(guī)定,當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的,人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當事人的請求予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當事人的請求予以適當減少。據(jù)此,上述條款之中所描述之情形,系由于經(jīng)營者原因?qū)е潞贤唤獬?,?jīng)營者依法應當承擔違約責任,其責任內(nèi)容既包括在選擇解除情況下應進行之退費,也包括經(jīng)營者應承擔的違約金。此處僅約定進行退費,實際是變相排除了經(jīng)營者的法定責任。
【參考條款示例】未經(jīng)乙方(消費者)同意,甲方(經(jīng)營者)擅自將本合同約定的服務轉(zhuǎn)給第三方或?qū)W員轉(zhuǎn)交給第三方機構(gòu)進行培訓的,乙方有權(quán)要求解除合同,要求甲方進行退費,并向甲方主張不低于未履行合同部分金額【】%的違約金,由此產(chǎn)生的訴訟費、律師費、保全費應當由甲方承擔。
3、經(jīng)營者負有合理提示義務
【某商品房認購協(xié)議書】乙方(購房者)不得以未能與甲方(開發(fā)商)就預售合同的條款達成一致為由拒絕簽署預售合同或解除本協(xié)議。
【條款點評】根據(jù)《中華人民共和國民法典》相關規(guī)定,格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定,并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。采用格式條款訂立合同的,提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務,并采取合理的方式提示對方注意免除或者減輕其責任等與對方有重大利害關系的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明。提供格式條款的一方未履行提示或者說明義務,致使對方?jīng)]有注意或者理解與其有重大利害關系的條款的,對方可以主張該條款不成為合同的內(nèi)容。據(jù)此,上述約定系與消費者有重大利害關系的條款,在簽訂前,應以加粗字體、下劃線、專門說明等合理方式向消費者作出提示。
【參考條款示例】乙方不得以未能與甲方就預售合同的條款達成一致為由拒絕簽署預售合同或解除本協(xié)議,否則將承擔相應違約責任。
4、商品房、車位的宣傳廣告是否僅供參考?
【某車位使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同】乙方(買受人)同意,該車位的情況僅以本協(xié)議描述及現(xiàn)狀為準,甲方(出賣人)的廣告、模型、購樓說明書及宣傳冊中的效果圖、文字等均被本協(xié)議所取代,且甲方所做的銷售廣告和宣傳資料關于該車位及相關設施的說明和許諾與本協(xié)議約定沖突之處,以本協(xié)議為準。
【條款點評】根據(jù)《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》相關規(guī)定,商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請,但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關設施所作的說明和允諾具體確定,并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的,構(gòu)成要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同,亦應當為合同內(nèi)容,當事人違反的,應當承擔違約責任。因此,就廣告、模型、購樓說明書及宣傳冊中對車位的相關約定建議加以進一步細化,需要具體區(qū)分相關車位信息內(nèi)容是否明確具體、是否對于購買房屋構(gòu)成重大影響,如果符合該種情形的,則其也應作為合同內(nèi)容的組成部分。
【參考條款示例】乙方(買受人)同意,該車位的情況僅以本協(xié)議描述及現(xiàn)狀為準,甲方(出賣人)的廣告、模型、購樓說明書及宣傳冊中的效果圖、文字等均被本協(xié)議所取代,但相關法律法規(guī)另有規(guī)定的除外。
5、違約金的設定標準不應過低
【某家庭居室裝修施工合同】甲方(施工方)違反合同約定出現(xiàn)工程逾期的,按照人民幣20元每日向乙方(消費者)支付違約金。
【條款點評】根據(jù)《中華人民共和國民法典》相關規(guī)定,當事人可以約定,一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的,人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當事人的請求予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當事人的請求予以適當減少。當事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應當履行債務。據(jù)此,違約金的設定應以彌補實際損失為原則,此處約定的違約金金額較低,明顯無法彌補因無法及時入住導致的實際損失(如延長租賃期限、增加租賃成本等),涉嫌排除消費者主張違約責任的權(quán)利。
【參考條款示例】甲方(施工方)違反合同約定出現(xiàn)逾期的,按照人民幣XXX元每日向乙方(消費者)支付違約金。如相關違約金不足以彌補由此給乙方造成損失的,乙方也有權(quán)按照損失繼續(xù)主張。
6、公共場所的經(jīng)營者、管理者的安全保障義務不應免除
【某會員入會協(xié)議】乙方(經(jīng)營者)場地為公共場所,甲方(消費者)應當保管好自身物品,乙方不對物品丟失問題承擔賠償責任。
【條款點評】根據(jù)《中華人民共和國民法典》相關規(guī)定,賓館、商場、銀行、車站、機場、體育場館、娛樂場所等經(jīng)營場所、公共場所的經(jīng)營者、管理者或者群眾性活動的組織者,未盡到安全保障義務,造成他人損害的,應當承擔侵權(quán)責任。因第三人的行為造成他人損害的,由第三人承擔侵權(quán)責任;經(jīng)營者、管理者或者組織者未盡到安全保障義務的,承擔相應的補充責任。經(jīng)營者、管理者或者組織者承擔補充責任后,可以向第三人追償。據(jù)此,公共場所的經(jīng)營者、管理者對消費者攜帶物品負有基本的安全保障義務,該條約定涉嫌免除經(jīng)營者自身法定責任,加重消費者義務。
【參考條款示例】乙方(經(jīng)營者)場地為公共場所,甲方(消費者)應當保管好自身物品,乙方不對物品丟失問題承擔賠償責任,除非相關法律法規(guī)另有規(guī)定。
7、教育機構(gòu)的教育、監(jiān)管責任不應免除
【某會員入會協(xié)議】甲方會員(消費者)須由監(jiān)護人或受托人帶領,監(jiān)護人或受托人對會員的安全負全面責任,乙方對甲方在接受服務期間發(fā)生的任何安全事故事件,均不承擔責任。
【條款點評】根據(jù)《中華人民共和國民法典》相關規(guī)定,無民事行為能力人在幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構(gòu)學習、生活期間受到人身損害的,幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構(gòu)應當承擔侵權(quán)責任;但是,能夠證明盡到教育、管理職責的,不承擔侵權(quán)責任。無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構(gòu)學習、生活期間,受到幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構(gòu)以外的第三人人身損害的,由第三人承擔侵權(quán)責任;幼兒園、學?;蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到管理職責的,承擔相應的補充責任。幼兒園、學校或者其他教育機構(gòu)承擔補充責任后,可以向第三人追償。據(jù)此,教育機構(gòu)實際負有對于無民事行為能力人或限制民事行為能力人的教育、管理職責,在此情況下,該條約定會員的相關安全責任由其監(jiān)護人或受托人“全面承擔”,涉嫌免除教育機構(gòu)應承擔責任,增加消費者責任。
【參考條款示例】甲方會員(消費者)須由監(jiān)護人或受托人帶領,監(jiān)護人或受托人對會員的安全進行負責,乙方應當根據(jù)有關法律、法規(guī)、規(guī)范、標準及服務協(xié)議的要求,提供服務并履行相關教育管理職責。