“一部《民法典》，半部合同編”，企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)離不開(kāi)合同。

企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)有哪些常見(jiàn)類(lèi)型，應(yīng)如何防范？

預(yù)約合同當(dāng)事人違約情況下，守約人能否強(qiáng)制締結(jié)本約？

《民法典》對(duì)格式條款有哪些新的適用規(guī)則？

為充分發(fā)揮司法審判職能，護(hù)航企業(yè)健康持續(xù)發(fā)展，服務(wù)優(yōu)化首都營(yíng)商環(huán)境，12月17日，通州法院民二庭吳可加法官受邀前往北京一輕日用化學(xué)有限公司，開(kāi)展“京法巡回講堂”送法進(jìn)企業(yè)活動(dòng)。活動(dòng)中，吳可加法官以“企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防控”為主題，根據(jù)《民法典》的相關(guān)規(guī)定，從企業(yè)經(jīng)營(yíng)中選取預(yù)約合同違約責(zé)任、格式條款、附條件及附期限等常見(jiàn)條款，結(jié)合典型案例進(jìn)行授課。

企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)之預(yù)約與本約

典型案例

甲公司未取得商鋪預(yù)售許可證，便與李某簽訂了《商鋪認(rèn)購(gòu)書(shū)》，約定李某支付認(rèn)購(gòu)金即可取得商鋪優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)，商鋪正式認(rèn)購(gòu)時(shí)甲公司應(yīng)優(yōu)先通知李某選購(gòu)。雙方還約定了認(rèn)購(gòu)面積和房?jī)r(jià)，但對(duì)樓號(hào)、房型未作約定。李某依約支付了認(rèn)購(gòu)金。甲公司取得預(yù)售許可后，未通知李某前來(lái)認(rèn)購(gòu)，將商鋪售罄。李某要求甲公司與其簽訂商鋪買(mǎi)賣(mài)合同。

法官釋法

該案中商鋪認(rèn)購(gòu)書(shū)應(yīng)為后續(xù)雙方訂立商鋪買(mǎi)賣(mài)合同的預(yù)約合同。簽訂商鋪買(mǎi)賣(mài)合同屬于商鋪認(rèn)購(gòu)書(shū)中雙方的權(quán)利及義務(wù)，但這一非金錢(qián)債務(wù)不適于強(qiáng)制履行，強(qiáng)制締約亦違背意思自治原則，且該案中商鋪售罄亦屬于非金錢(qián)債務(wù)事實(shí)上履行不能，李某要求簽訂商鋪買(mǎi)賣(mài)合同這一預(yù)約合同的目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，甲公司未履行通知義務(wù)，未與李某簽訂商鋪買(mǎi)賣(mài)合同，構(gòu)成預(yù)約合同的根本違約，李某可主張解除該預(yù)約合同，要求甲公司賠償損失，但不可強(qiáng)制要求與甲公司締約。

法官提示

企業(yè)經(jīng)營(yíng)交易應(yīng)注意區(qū)分意向書(shū)、預(yù)約、本約。

實(shí)踐中，意向書(shū)、備忘錄、框架協(xié)議、訂購(gòu)書(shū)、認(rèn)購(gòu)書(shū)通常是締約正式交易合同的階段性產(chǎn)物，不具備正式交易合同基本內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)加以區(qū)分。

其一應(yīng)區(qū)分意向書(shū)、備忘錄、框架協(xié)議與合同，意向書(shū)、備忘錄、框架協(xié)議屬于雙方合作意向的書(shū)面文件，往往未約定具體權(quán)利義務(wù)，不具備合同基本要素；若上述文件對(duì)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)約定較為具體明確，則具備合同基本要素，構(gòu)成合同，雙方應(yīng)遵照履行。其二應(yīng)區(qū)分屬于預(yù)約合同還是本約合同，區(qū)分關(guān)鍵在于預(yù)約合同系當(dāng)事人約定將來(lái)一定期限內(nèi)訂立正式交易合同，即訂立正式交易合同為預(yù)約合同的合同目的。預(yù)約合同應(yīng)明確約定雙方權(quán)利義務(wù)與簽訂正式交易和的條件和期限，設(shè)計(jì)合理的違約責(zé)任條款，為守約方主張權(quán)利提供合同依據(jù)。

另外還應(yīng)注意如果在雙方簽訂正式交易合同之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行正式交易合同主要義務(wù)，對(duì)方接受的，則產(chǎn)生合同成立的法律效果。

《民法典》條文鏈接：

第四百九十五條 當(dāng)事人約定在將來(lái)一定期限內(nèi)訂立合同的認(rèn)購(gòu)書(shū)、訂購(gòu)書(shū)、預(yù)訂書(shū)等，構(gòu)成預(yù)約合同。

當(dāng)事人一方不履行預(yù)約合同約定的訂立合同義務(wù)的，對(duì)方可以請(qǐng)求其承擔(dān)預(yù)約合同的違約責(zé)任。

第五百八十條 當(dāng)事人一方不履行非金錢(qián)債務(wù)或者履行非金錢(qián)債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以請(qǐng)求履行，但是有下列情形之一的除外：

（一）法律上或者事實(shí)上不能履行；

（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過(guò)高；

（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未請(qǐng)求履行。

有前款規(guī)定的除外情形之一，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求終止合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但是不影響違約責(zé)任的承擔(dān)。

企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)之格式條款

典型案例：

孫某與甲公司簽訂服務(wù)協(xié)議，約定孫某接受甲公司提供的瘦身療程服務(wù)，若放棄或不按照甲公司的安排接受服務(wù)，則不退回任何費(fèi)用。孫某因體重未能減輕，停止在甲公司的瘦身療程。協(xié)議期滿(mǎn)后，孫某認(rèn)為甲公司收取其服務(wù)費(fèi)后未提供有效服務(wù)，理應(yīng)退還服務(wù)費(fèi)用。

法官釋法：

該案中服務(wù)協(xié)議中僅對(duì)孫某的權(quán)利進(jìn)行了約束，而絲毫沒(méi)有諸如甲公司在無(wú)法達(dá)到服務(wù)效果時(shí)是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任、甲公司在不能提供相應(yīng)服務(wù)時(shí)應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任等對(duì)甲公司的權(quán)利進(jìn)行相應(yīng)約束的約定。作為消費(fèi)者的孫某一旦預(yù)付了服務(wù)期內(nèi)的所有費(fèi)用，即使對(duì)服務(wù)效果不滿(mǎn)意也無(wú)法放棄接受服務(wù)。服務(wù)協(xié)議及聲明書(shū)中關(guān)于孫某放棄服務(wù)不退回任何費(fèi)用的約定明顯加重了孫某的責(zé)任，排除了孫某的權(quán)利，應(yīng)屬無(wú)效。

法官提示：

企業(yè)應(yīng)注重合同格式條款審查。

格式條款是當(dāng)事人為重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。企業(yè)在日常經(jīng)營(yíng)中合同文本包含大量的格式條款，這些格式條款有利于企業(yè)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化、規(guī)范化，至關(guān)重要。

根據(jù)《民法典》的相關(guān)規(guī)定，在企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)中，格式條款的使用存在兩種風(fēng)險(xiǎn)：第一，提供格式條款一方對(duì)對(duì)方有重大利害關(guān)系的條款未盡到提示說(shuō)明義務(wù)的，對(duì)方可以主張?jiān)摋l款不成為合同內(nèi)容，排除該條款的適用，比如實(shí)踐中保險(xiǎn)公司對(duì)其保險(xiǎn)合同中一些合理的免賠、免責(zé)條款未盡提示說(shuō)明義務(wù)的，則該條款即不成為合同內(nèi)容。第二，即使盡到提示說(shuō)明義務(wù)亦可能屬于無(wú)效條款的風(fēng)險(xiǎn)，比如上述案件中存在不合理的減輕己方責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任的條款，還有生活中消費(fèi)者所稱(chēng)的“霸王條款”，均屬此類(lèi)。另外實(shí)務(wù)中不乏有企業(yè)因合同中格式條款不合規(guī)，企業(yè)受到市場(chǎng)監(jiān)管部門(mén)處罰的情形。

企業(yè)采用格式條款訂立合同，應(yīng)注意：第一，在設(shè)計(jì)格式條款時(shí)，企業(yè)應(yīng)主動(dòng)審核是否符合行業(yè)規(guī)范，遵循公平原則確定各方權(quán)利和義務(wù)，避免不合理免除或減輕企業(yè)責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、限制對(duì)方主要權(quán)利的條款出現(xiàn)；第二，在合同簽訂時(shí)，應(yīng)對(duì)格式條款采取合理方式說(shuō)明與提示并留存證據(jù)。

《民法典》條文鏈接：

第四百九十六條 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。

采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提示對(duì)方注意免除或者減輕其責(zé)任等與對(duì)方有重大利害關(guān)系的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。提供格式條款的一方未履行提示或者說(shuō)明義務(wù)，致使對(duì)方?jīng)]有注意或者理解與其有重大利害關(guān)系的條款的，對(duì)方可以主張?jiān)摋l款不成為合同的內(nèi)容。

第四百九十七條有下列情形之一的，該格式條款無(wú)效：

（一）具有本法第一編第六章第三節(jié)和本法第五百零六條規(guī)定的無(wú)效情形；

（二）提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、限制對(duì)方主要權(quán)利；

（三）提供格式條款一方排除對(duì)方主要權(quán)利。

企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)之

“附條件”與“附期限”

典型案例：

甲、乙簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》，甲將其持有公司的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙，股權(quán)（僅對(duì)應(yīng)土地資產(chǎn)）轉(zhuǎn)讓總價(jià)款為5000萬(wàn)元。隨后甲乙雙方作出補(bǔ)充協(xié)議，約定乙方一次性補(bǔ)償甲方1.3億元，補(bǔ)償款的最遲給付期限為乙方開(kāi)發(fā)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》所對(duì)應(yīng)的土地資產(chǎn)所形成的樓盤(pán)開(kāi)盤(pán)銷(xiāo)售后兩個(gè)月內(nèi)。由于案涉土地一直未開(kāi)發(fā)，甲方認(rèn)為，雙方僅約定最遲給付期限為“樓盤(pán)開(kāi)盤(pán)銷(xiāo)售后兩個(gè)月內(nèi)”，但并無(wú)何時(shí)開(kāi)始支付的約定，應(yīng)視為履行期限約定不明，根據(jù)民法典第五百一十一條第四項(xiàng)之規(guī)定，其可隨時(shí)要求履行。但乙方認(rèn)為上述約定屬于附條件條款，給付條件未成就，無(wú)須支付。

法官釋法：

該案涉及到對(duì)合同中約定的付款限制條款的理解與解釋。首先，雙方關(guān)于該補(bǔ)償款支付時(shí)間的約定，不是條件，不存在條件不成就時(shí)無(wú)須履行的問(wèn)題（付款條件與生效條件有本質(zhì)區(qū)別）。其次，從性質(zhì)上看，是否開(kāi)發(fā)樓盤(pán)以及何時(shí)開(kāi)發(fā)樓盤(pán)，系由乙方所決定，這種取決于一方主體意思表示或者行為的約定，也并不屬于條件。再次，既然乙方負(fù)有確定的給付義務(wù)，則當(dāng)事人有關(guān)“最遲給付期限”的約定，性質(zhì)上屬于履行期限的約定。最后，若將開(kāi)發(fā)銷(xiāo)售樓盤(pán)這一約定解釋為完全由受讓方自由決定，顯然不符合雙方的合理預(yù)期。故應(yīng)以通常的商業(yè)人士的合理預(yù)期作為標(biāo)準(zhǔn)，乙方負(fù)有在合理期限內(nèi)積極完成樓盤(pán)開(kāi)發(fā)銷(xiāo)售的誠(chéng)信義務(wù)。

法官提示：

企業(yè)合同應(yīng)設(shè)計(jì)明確、合理的債務(wù)履行條款

《民法典》中規(guī)定了附條件的民事法律行為與附期限的法律行為，有些企業(yè)會(huì)在合同中根據(jù)交易安排設(shè)計(jì)附條件、附期限的條款。附條件中的條件，應(yīng)是一種或然事實(shí)，該事實(shí)未來(lái)可能發(fā)生，未來(lái)也可能不發(fā)生，具有或然性。附期限中的期限，應(yīng)是當(dāng)事人以將來(lái)客觀確定到來(lái)的事實(shí)作為決定民事法律行為發(fā)生效力或合同債務(wù)履行所附之期限。

實(shí)踐中，有些企業(yè)在設(shè)計(jì)的債務(wù)履行條款，由于用語(yǔ)模糊產(chǎn)生不同理解，從而導(dǎo)致糾紛。法官提示企業(yè)在合同條款設(shè)計(jì)上，應(yīng)根據(jù)交易安排制定明確且合理的合同條款（附條件或附期限），為雙方履行合同增加可預(yù)期性，避免不必要的糾紛。

《民法典》條文鏈接：

第一百五十八條 民事法律行為可以附條件，但是根據(jù)其性質(zhì)不得附條件的除外。附生效條件的民事法律行為，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的民事法律行為，自條件成就時(shí)失效。

第一百五十九條 附條件的民事法律行為，當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就，不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

第一百六十條 民事法律行為可以附期限，但是根據(jù)其性質(zhì)不得附期限的除外。附生效期限的民事法律行為，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的民事法律行為，自期限屆滿(mǎn)時(shí)失效。

供稿：通州法院

編輯：王輝 姚日輝