【原】宅基地執(zhí)法中，現(xiàn)場勘測取證的注意事項
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宅基地違法案件中，關(guān)鍵證據(jù)是當事人違法占地情況，如獲批的占地類型、面積和實際的占地類型、面積等等。調(diào)查這些證據(jù)，必須進行現(xiàn)場勘測?，F(xiàn)場勘測方面的證據(jù)材料，包括勘測筆錄、勘測定界圖、勘測報告等，不僅僅是指勘測報告。本文簡要梳理有關(guān)問題，供大家討論或參考。1.國土資源行政處罰辦法（2014年4月10日國土資源部令第60號）、《自然資源行政處罰辦法》（2020年）第十五條、第十七條、第二十二條。4.最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定（法釋〔2002〕21號）第二十九至三十二條。5.國土資源部、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于國土資源部門移送涉嫌國土資源犯罪案件的若干意見》（國土資發(fā)〔2008〕203號）查處宅基地違法案件，需要調(diào)查認定當事人違法占地的面積。因此，勘測結(jié)果，是處罰機關(guān)必須要收集的證據(jù)?！蹲匀毁Y源行政處罰辦法》第二十二條規(guī)定，現(xiàn)場勘測一般由案件調(diào)查人實施，也可以委托有資質(zhì)的單位實施。處罰機關(guān)委托有資質(zhì)單位完成的勘測報告（土地勘測定界規(guī)程中，表述為“勘測定界技術(shù)報告書”），筆者認為屬于鑒定意見。其性質(zhì)，與農(nóng)業(yè)執(zhí)法領(lǐng)域常見的產(chǎn)品檢驗報告相同。問題是，在行政處罰中，現(xiàn)有規(guī)定沒有明確當事人是否有權(quán)申請重新鑒定，以及重新鑒定時是否需要更換鑒定機構(gòu)。對此，《公安機關(guān)鑒定規(guī)則》（2017）有具體規(guī)定，可以學習借鑒。筆者認為，宅基地違法案件查處過程中，在法律沒有明確規(guī)定的情況下，根據(jù)正當程序原則，處罰機關(guān)應當向當事人告知勘測報告的內(nèi)容，當事人對宅基地執(zhí)法中的勘測報告有異議的，有權(quán)向處罰機關(guān)申請重新鑒定；處罰機關(guān)應保障當事人的這項程序性權(quán)利，并給予申請重新鑒定的合理期間。需要注意的是，出具現(xiàn)場勘測報告，應當符合《土地勘測定界規(guī)程》。《自然資源行政處罰辦法》第二十二條規(guī)定，現(xiàn)場勘測應當制作現(xiàn)場勘測筆錄。也就是說，處罰機關(guān)委托有資質(zhì)單位進行勘測并形成勘測報告的同時，處罰機關(guān)必須要制作現(xiàn)場勘測筆錄。筆者理解，這個筆錄屬于現(xiàn)場檢查（勘驗）筆錄。《國土資源違法行為查處工作規(guī)程》明確規(guī)定，“”現(xiàn)場勘測應當告知當事人參加。當事人拒絕參加的，不影響勘測進行，但可以邀請案件發(fā)生地村（居）委會等基層組織相關(guān)人員作為見證人參加。必要時，可以采取拍照、錄像等方式記錄現(xiàn)場勘測情況。現(xiàn)場勘測應當制作《現(xiàn)場勘測筆錄》?！冬F(xiàn)場勘測筆錄》應當記載當事人、案由、勘測內(nèi)容、勘測時間、勘測地點、勘測人、勘測情況等內(nèi)容，并附勘測圖?！冬F(xiàn)場勘測筆錄》應當由勘測人員、辦案人員、當事人或者見證人簽名。當事人拒絕簽名或者不能簽名的，應當注明原因。”1.自然資源部的上述規(guī)定或文件，與農(nóng)業(yè)行政處罰規(guī)定不沖突。3.現(xiàn)場勘測要制作現(xiàn)場勘測筆錄。5.第三方出具的現(xiàn)場勘測報告不能代替執(zhí)法人員制作的現(xiàn)場勘測筆錄。在證據(jù)種類上，前者屬于鑒定意見，后者屬于現(xiàn)場勘驗筆錄。在制作主體上，前者由有資質(zhì)的單位出具，后者由執(zhí)法人員現(xiàn)場制作。在制作依據(jù)上，前者是為了證明案件事實，后者既是為了證明案件事實，也是法律規(guī)定的強制要求。6.現(xiàn)場拍照的，要注意拍取“有證據(jù)意義”“有證明作用”的照片，避免隨意隨手拍。比如，拍到當事人、第三方機構(gòu)和執(zhí)法人員在勘測現(xiàn)場。再如，拍到超出面積的部分建筑現(xiàn)狀。并注意對照片要證明的內(nèi)容進行說明，由當事人簽字確認。7.根據(jù)《國土資源違法行為查處工作規(guī)程》，判定違法用地占用地類，應當將違法用地的界址范圍或者勘測定界坐標數(shù)據(jù)套合到違法用地行為發(fā)生上一年度土地利用現(xiàn)狀圖或者土地利用現(xiàn)狀數(shù)據(jù)庫上，對照標示的現(xiàn)狀地類進行判定。違法用地發(fā)生時，該用地已經(jīng)批準轉(zhuǎn)為建設(shè)用地的，應當按照建設(shè)用地判定。8.根據(jù)《國土資源違法行為查處工作規(guī)程》，受委托或者雇傭的自然人、法人或者其他組織在受委托或者雇傭的工作范圍內(nèi)，實施國土資源違法行為，并且能夠證明委托或者雇傭關(guān)系及委托或者雇傭工作范圍的，應當認定委托人或者雇傭人為違法責任主體。
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