A股上市公司在遭遇敵意收購之前通常采用的反收購措施主要包括修改章程、交叉持股、原控制人擇機增持股份等。

除上述之外，A股上市公司在遭遇敵意收購之前通常采用的其他常見的反收購措施還包括：

（1）“金降落傘”

“金降落傘”，指的是雇傭合同中按照公司控制權變動條款，對失去工作的管理人員進行補償?shù)囊?guī)定。一般來說，員工被迫離職時（不是由于自身的工作原因）可得到一大筆離職金，它能夠促使管理層接受公司控制權變動，從而減少管理層與股東之間產(chǎn)生的利益沖突，以及管理層為抵制這種變動造成的交易成本。金降落傘主要應用在收購兼并中對被解雇高層管理人員的補償。

（2）管理層收購

管理層收購可以提供有效且對上市公司不具破壞性的防護效果，降低目標公司被敵意收購的風險系數(shù)，而且我國目前法律并不禁止管理層收購?！渡鲜泄臼召徆芾磙k法》第五十一條規(guī)定：“上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、員工或者其所控制或者委托的法人或者其他組織，擬對本公司進行收購或者通過本辦法第五章規(guī)定的方式取得本公司控制權（以下簡稱”管理層收購“）的，該上市公司應當具備健全且運行良好的組織機構以及有效的內部控制制度，公司董事會成員中獨立董事的比例應當達到或者超過1/2。公司應當聘請具有證券、期貨從業(yè)資格的資產(chǎn)評估機構提供公司資產(chǎn)評估報告，本次收購應當經(jīng)董事會非關聯(lián)董事做出決議，且取得2/3以上獨立董事同意后，提交公司股東大會審議，經(jīng)出席股東大會的非關聯(lián)股東所持表決權過半數(shù)通過。獨立董事發(fā)表意見前，應當聘請獨立財務顧問就本次收購出具專業(yè)意見，獨立董事及獨立財務顧問的意見應當一并予以公告。上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員存在《公司法》第一百四十八條規(guī)定情形，或者最近3年有證券市場不良誠信記錄的，不得收購本公司?！?strong>管理層收購不但可以增強管理層再上市公司股東大會的話語權，通常還可以提振股價，增加敵意收購成本，進而鞏固上市公司原控制權結構。

反收購在中國證券市場仍然屬于新生事物，且由于反收購所涉因素較多，上市公司股權結構、治理情況、所處板塊、收購者資金情況、行業(yè)情況等過多的“變量”，導致反收購事件呈現(xiàn)出復雜和多樣化的特征。目前階段整體而言，我國法律法規(guī)對反收購并無明確、可操作性較強的規(guī)定；個別原則性的規(guī)定散見于《上市公司收購管理辦法》、交易所股票上市規(guī)則、規(guī)范運作指引等。

例如《上市公司收購管理辦法（2014修訂）》第七條規(guī)定：“被收購公司的控股股東或者實際控制人不得濫用股東權力損害被收購公司或者其他股東的合法權益。被收購公司的控股股東，實際控制人及其關聯(lián)方有損害被收購公司及其股東合法權益的，上述控股股東、實際控制人在轉讓被收購公司控制權之前，應當主動消除損害；未能消除損害的，應當就其出讓相關股份所得收入用于消除全部損害做出安排，對不足以消除損害的部分應當提供充分有效的履約擔?；虬才?，并按照公司章程取得被收購公司股東大會的批準?！钡诎藯l規(guī)定：“被收購公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負有忠實義務和勤勉義務，應當公平對待收購本公司的所有收購人。被收購公司董事會針對收購所做出的決策及采取的措施，應當有利于維護公司及其股東的利益，不得濫用職權對收購設置不適當?shù)恼系K，不得利用公司資源向收購人提供任何形式的財務資助，不得損害公司及其股東的合法權益?！?/p>

《深圳證券交易所主板上市公司規(guī)范運作指引（2015年修訂）》3.3.18條規(guī)定：“董事在審議上市公司收購和重大資產(chǎn)重組事項時，應當充分調查收購或者重組的意圖，關注收購方或者重組交易對方的資信狀況和財務狀況，交易價格是否公允、合理，收購或者重組是否符合公司的整體利益，審慎評估收購或者重組是否符合公司財務狀況和長遠發(fā)展的影響?！?/p>

總體而言，法律法規(guī)對上市公司在反收購的事前防范措施方面沒有很明確、專門的規(guī)定，反收購所涉各方需要在現(xiàn)有的原則性法規(guī)框架下尋找合規(guī)空間和操作路徑，這也對監(jiān)管機構、上市公司及相關證券服務機構的專業(yè)技術和水平提出了較高要求。

此處所稱反收購事先措施是未有相應的敵意收購者出現(xiàn)時，上市公司“未雨綢繆”的防御措施。

相對于事中措施而言，反收購事前措施是在敵意收購并未發(fā)生的情況下適用的，其時間、程序及經(jīng)濟上的成本更低；且因控制權爭奪方尚未出現(xiàn)，不易發(fā)生爭執(zhí)，成功率較高；如措施合規(guī)、適當，不易引起監(jiān)管層面及媒體的質疑，因而更多地被上市公司青睞。

隨著我國改革開放的深化，資本市場上的并購交易日漸火熱。不僅優(yōu)質的上市公司可能被收購，業(yè)績、規(guī)模等方面對遜色的上市公司也因目前仍較為寶貴的“殼價值”，也可能成為被收購的對象。對于股權結構較為分散、實際控制人持股比例偏低的上市公司，則更有必要考慮采取反收購事前措施。

通常情況下，上市公司通過修改公司章程條款來反收購需要履行的程序為：

A公司召開董事會審議通過關于修訂公司章程的議案及其他相關議案；

B披露《關于修改（公司章程）的公告》；

C公司召開股東大會審議通過關于修訂公司章程的議案及其他相關議案；

D在上述過程中，如證券監(jiān)管機構對上市公司發(fā)出關注函或問詢函，則上市公司需對監(jiān)管機構的函件進行回復，并有可能需要聘請財務顧問、律師出具相關專業(yè)意見。

敵意收購者一般會因持續(xù)增持上市公司股份比例達到或超過5%而“浮出水面”，在這種情況下，其在上市公司股東大會已出具有相當?shù)脑捳Z權（特別是股權比較分散的上市公司），如此時上市公司原大股東或管理層希望通過修訂公司公司章程的議案時，被敵意收購者否決。

值得注意的是，根據(jù)《上市公司股東大會規(guī)則》的規(guī)定，“單獨或者合計持有上市公司3%以上股份的普通股股東（含表決權恢復的優(yōu)先股股東），可以在股東大會召開10日前提出臨時提案“，這就意味著，敵意收購者可以在原本準備審議公司章程修訂議案的該次股東大會上，提出罷免董事對其有利的提案，動搖上市公司原大股東或管理層的控制權，實現(xiàn)”倒打一耙“。通常而言，通過修訂公司章程實現(xiàn)反收購，比較穩(wěn)妥的時機是在公司遭遇敵意收購之前。

A股上市公司通過公司章程條款反收購需要注意以下問題：

a. 修改公司章程的議案內容應當符合法律法規(guī)、中國證監(jiān)會規(guī)范文件、證券交易所業(yè)務規(guī)則、《公司章程》等有關規(guī)定。

b. 通常而言，修改公司章程的條款如果涉及股東大會、董事會、監(jiān)事會的權限或議事規(guī)則等，上市公司應當同步修改《股東大會議事規(guī)則》《董事會議事規(guī)則》《監(jiān)事會議事規(guī)則》等有關的公司內部制度。

c. 另外，2016年8月26日中國證監(jiān)會新聞發(fā)布會強調，上市公司章程中涉及控制權條款的約定需遵循法律、行政法規(guī)的規(guī)定，不得利用反收購條款限制股東的合法權利。

A股上市公司在公司章程中設置的反收股條款同常包括：

（1） 絕對多數(shù)條款

絕對多數(shù)條款，是指公司章程中規(guī)定，公司進行并購、重大資產(chǎn)轉讓或者經(jīng)營管理權的變更時必須取得絕對多數(shù)股東同意才能進行，并且對該條款的修改也需要絕對多數(shù)的股東同意才能生效。絕對多數(shù)條款一般規(guī)定，目標公司被并購必須取得2/3、3/4或以上的投票權，甚至高達90%以上。

例如，隆平高科（000998）的章程：“第七十七條：下列事項由股東大會以特別決議通過… …(八)收購方為實施惡意收購而向股東大會提交的關于購買或出售資產(chǎn)、租入或者租出資產(chǎn)、贈與資產(chǎn)、關聯(lián)交易、對外投資（含委托理財?shù)龋?、對外擔?；虻盅?、提供財務資助、債權或債務重組、簽訂管理方面的合同（含委托經(jīng)營、受托經(jīng)營等）、研究與開發(fā)項目的轉移、簽訂許可協(xié)議等議案?！埃ㄒ呀?jīng)2016年第一次（臨時）股東大會審議通過。）

伊利股份（600887）的章程：“第七十七條：下列事項須由出席股東大會的股東（包括股東代理人）所持表決權的3/4以上通過方有效：

a. 本章程的修改；

b. 選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事的議案；

c. 在發(fā)生公司被惡意收購時，該收購方（包括其關聯(lián)方或一致行動人）與公司進行的任何交易事項；

d. 股東大會審議收購方（包括其關聯(lián)方或一致行動人）為實施惡意收購而提交的關于購買或出售資產(chǎn)、租入或租出資產(chǎn)、贈予資產(chǎn)、關聯(lián)交易、對外投資（含委托理財?shù)龋?、對外擔保或抵押、提供財務資助、債權或債務重組、簽訂管理方面的合同（含委托經(jīng)營、受托經(jīng)營）、研究與開發(fā)項目轉移、簽訂許可協(xié)議等議案。“（注：證券交易所對此發(fā)出了問詢函，要求補充披露將上述事項表決通過條件設置為3/4以上的依據(jù)及必要性。該條款是否會導致賦予部分股東一票否決權？是否有利于保護中小股東的合法權益？2016年8月20日，伊利股份發(fā)布公告，取消對公司章程的修改。）

（2） 分期分級董事會制度

分期分級董事會制度是指公司章程中規(guī)定董事的更換每年只能改選1/4或1/3等，這樣即使收購者已收購了足量的股權，也無法對董事會做出實質性改組，難以獲得對董事會的控制權。為防止收購人在獲得控股地位后通過修改公司章程廢除分期分級董事會制度，公司章程還可設置特定的絕對多數(shù)條款，規(guī)定必須一定比例（如1/3或過半數(shù)）股東出席股東大會且取得出席會議的絕對多數(shù)（如3/4）股東同意才能修改關于分期分級董事會制度。

例如，中國寶安（000009）的章程：“第九十六條……在每屆董事局任期內，每年更換董事不得超過全部董事人數(shù)的四分之一，如因董事辭職或因董事違反法律、行政法規(guī)及本章程的規(guī)定被解除職務的，則不受該四分之一限制。董事局換屆時，董事候選人的提名，由上屆董事局提出，每屆更換董事人數(shù)（包括獨立董事）不得超過董事局構成人數(shù)的二分之一。”（此章程修訂已經(jīng)2015年度股東大會審議通過。）

（3） 限制董事資格條款

限制董事資格條款是指公司章程中規(guī)定公司董事的任職條件，非具備某些特定積極條件者不得擔任公司董事，具備某些消極特定情節(jié)者也不得進入公司董事會，通過這些條款增加收購方選送合適人選出任公司董事的難度。實踐中，可以具體對股東提名董事的權限、提名人數(shù)、董事會人選產(chǎn)生等方面來設計限制董事資格的條款，如規(guī)定董事長必須從任職連續(xù)三年以上的執(zhí)行董事中產(chǎn)生，或規(guī)定“公司董事長應由任職滿二屆的董事?lián)?，副董事長由任滿一屆的董事?lián)巍钡取?/p>

例如，中技控股（600634）的章程：“第九十六條……在公司發(fā)生惡意收購的情況下，為保證公司及股東的整體利益以及公司經(jīng)營的穩(wěn)定性，收購方及其一致行動人提名的董事候選人應當具有至少五年以上與公司主營業(yè)務相同的業(yè)務管理經(jīng)營，以及與其履行董事職責相適應的專業(yè)能力和知識水平?！保ù苏鲁绦抻喴呀?jīng)2015年度股東大會審議通過。）

多佛多（002307）的章程：“第一百零一條……在發(fā)生公司惡意收購的情況下，如該董事會任期屆滿的，繼任董事會成員中應至少有三分之二以上的原任董事會成員連任，但獨立董事連任不得超過六年；在繼任董事會任期屆滿的每一年度內的股東大會上改選董事的總數(shù)，不得超過本章程所規(guī)定董事會組成人數(shù)的四分之一。為保證公司及股東的整體利益以及公司經(jīng)營的穩(wěn)定性，收購方及其一致行動人提名的董事候選人應當具有至少五年以上與公司目前主營業(yè)務相同的業(yè)務管理經(jīng)驗，以及與其履行董事職責相適應的專業(yè)能力和知識水平?！保ù苏鲁绦抻喴呀?jīng)2015年度股東大會審議通過。）

（4） 辭退必須合理條款

該條款如配合上述限制董事任職資格條款適用，在一定程度上加大了收購方收購成本與難度。

例如，中青旅（600138）的章程：“第一百零二條，董事由股東大會選舉或更換，任期三年。董事在任期屆滿之前，股東大會不能無故解除其職務，除法定事由或本章程另有約定外，股東（不含原提名股東）不得提出罷免或撤換現(xiàn)任董事的議案。如非原提名股東強行提出罷免或更換現(xiàn)任董事的提案，則公司董事會或監(jiān)事會有權拒絕其召開股東大會的請求，如上述提案在股東大會召開十日前提出，則公司董事會有權拒絕將其提案提交股東大會審議。如該股東自行召集和主持股東大會的，公司董事會或監(jiān)事會有權以公司名義向公司所在地人民法院提起確認其召集行為為及股東大會決議無效的訴訟，在人民法院依法對其召集行為及股東大會決議效力做出生效認定之前，公司董事會、監(jiān)事會及高級管理人員有權不執(zhí)行其股東大會決議?！保ù苏鲁绦抻喴呀?jīng)2015年度股東大會審議通過。）

（5） 限制股東提案權條款

限制股東提案權條款是指股東在股份取得一定時間以后才能行使召集和主持股東會權利、提案權及董事提名權，以維持公司管理層和經(jīng)營業(yè)務的穩(wěn)定。限制股東提案權條款有助于阻止收購人在取得上市公司股份后立即要求改選董事會，但是此舉獲得爭議較多，存在不當限制股東權利之嫌，比較容易被監(jiān)管機構關注。

例如，龍宇燃油（603003）的章程進行了如下修改：第四十八條“連續(xù)270日以上”單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持股東大會；第五十三條，公司召開股東大會，董事會、監(jiān)事會以及“連續(xù)270日以上”單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，有權向公司提出提案；第八十二條增加“董事會換屆或改選董事會時，連續(xù)270日以上單獨或者合并持有公司3%以上（含3%）10%以下（不包含10%）的股東只能通過以其名義向股東大會提出提案的方式提名一名董事候選人，連續(xù)270日以上單獨或合并持有公司10%以上（包含10%）的股東只能通過以其名義向股東大會提出提案的方式提名不超過董事會人數(shù)三分之一的董事候選人。”（此章程修訂已經(jīng)2015年度股東大會審議通過。）

山東金泰(600385)的章程第四十八條規(guī)定，經(jīng)履行前置程序，公司董事會和監(jiān)事會均不同意召開股東大會的，“連續(xù)270日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持”；第五十三條規(guī)定，公司召開股東大會，“連續(xù)270日以上單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，有權向公司提出提案”；第八十二條第（一）款規(guī)定，提名非獨立董事和監(jiān)事候選人的股東，應當時“連續(xù)270日以上單獨或合計持有公司股份3%以上的股東”。（此章程修訂已經(jīng)2016年第一次臨時股東大會審議通過。）