律師向企業(yè)提供法律服務(wù)的重要內(nèi)容之一就是以自己的專業(yè)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，介入到企業(yè)合同管理過(guò)程中。但普遍做法主要是從民事法律風(fēng)險(xiǎn)、行政法律風(fēng)險(xiǎn)的角度，對(duì)企業(yè)的合同進(jìn)行審定、修改和提出相關(guān)意見(jiàn)，很少?gòu)男淌路娠L(fēng)險(xiǎn)的角度提出防控措施和對(duì)策。

這除了律師自身專業(yè)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)的欠缺外（不是說(shuō)不懂，只是做企業(yè)法律顧問(wèn)的律師的主要業(yè)務(wù)領(lǐng)域在民商事，對(duì)刑事風(fēng)險(xiǎn)的認(rèn)知和敏銳性要稍微低于主要業(yè)務(wù)領(lǐng)域是刑事的律師），主要和企業(yè)管理者及律師對(duì)合同管理過(guò)程中的法律風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)知有關(guān)。

就企業(yè)管理者而言，認(rèn)為只要自己不貪污，不受賄，就不會(huì)有什么刑事風(fēng)險(xiǎn)。殊不知，企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)包括合同管理過(guò)程中，除了個(gè)人貪賄犯罪外，安全生產(chǎn)、財(cái)務(wù)管理、產(chǎn)品質(zhì)量等領(lǐng)域都潛在很多刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。

雖然問(wèn)題發(fā)生一般都會(huì)有直接責(zé)任人員，和企業(yè)的管理者之間沒(méi)有直接關(guān)系，但由于企業(yè)管理者負(fù)有管理責(zé)任或監(jiān)督責(zé)任，如果在履職過(guò)程中有所疏忽或?yàn)E用職權(quán)，也可能為此承擔(dān)責(zé)任，受到相應(yīng)的處罰。

就律師而言，認(rèn)為自己是為企業(yè)提供法律服務(wù)，主要應(yīng)著眼于企業(yè)在簽訂、履行合同中存在經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)，至于刑事法律風(fēng)險(xiǎn)，主要是由個(gè)人行為而非企業(yè)整體行為引發(fā)，不需要太過(guò)關(guān)注。

但問(wèn)題是，不少員工的個(gè)人行為在符合一定條件下會(huì)被認(rèn)定為企業(yè)行為，企業(yè)及企業(yè)管理者要承擔(dān)連帶責(zé)任。再說(shuō)，在為企業(yè)提供法律服務(wù)過(guò)程中，也應(yīng)當(dāng)關(guān)注企業(yè)管理者的人身安全。雖然刑事風(fēng)險(xiǎn)和其它法律風(fēng)險(xiǎn)相比，是小概率事件，但一旦引發(fā)，就會(huì)是黑天鵝，給企業(yè)及企業(yè)管理者帶來(lái)致命打擊。

因此，不論是律師還是企業(yè)管理者在進(jìn)行合同過(guò)程管理時(shí)，必須對(duì)其中可能存在的刑事風(fēng)險(xiǎn)保持足夠的警覺(jué)，根據(jù)合同涉及的不同領(lǐng)域的實(shí)際情況，結(jié)合刑法相關(guān)的規(guī)定，在合同過(guò)程管理中，重點(diǎn)做好以下幾個(gè)方案的工作：

一是內(nèi)部要建立完善的制度、合理的工作流程及科學(xué)的考評(píng)機(jī)制

這一方面以此來(lái)堵塞管理上的漏洞和建立正向激勵(lì)機(jī)制，盡量防止企業(yè)員工或交易伙伴，因?yàn)楣芾砩洗嬖诼┒椿蚴芷渌娴恼T惑實(shí)施違法犯罪活動(dòng)，從而給企業(yè)及企業(yè)管理者帶來(lái)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。

另一方面在因員工或交易伙伴的行為引發(fā)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，可以把此作為抗辯的理由。即便個(gè)別員工或交易伙伴聲稱是為了企業(yè)利益，也因?yàn)橛薪∪墓芾碇贫?、合理的工作流程及科學(xué)的考評(píng)機(jī)制，把他們實(shí)施的行為與企業(yè)一貫堅(jiān)持、一貫奉行的經(jīng)營(yíng)行為區(qū)分開(kāi)來(lái)，免除企業(yè)及企業(yè)管理者的責(zé)任。

二是根據(jù)不同業(yè)務(wù)的特點(diǎn)，建立防火墻制度，避免城門失火，殃及池魚

不論是企業(yè)內(nèi)部員工，還是外部合作伙伴，總會(huì)有豬隊(duì)友及敢冒風(fēng)險(xiǎn)之徒，他們的行為極易給企業(yè)帶來(lái)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。但作為企業(yè)或企業(yè)的管理者，又不可能做到事無(wú)巨細(xì)，關(guān)注或管理到每一個(gè)環(huán)節(jié)。

在這種情況下，其中一個(gè)有效的辦法就是根據(jù)業(yè)務(wù)的不同特點(diǎn)，建立防火墻。即便這些人出了問(wèn)題，也能夠避免城門失火，殃及池魚。

如何設(shè)置防火墻，既要能有效地實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)阻斷，但又要考慮到企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的目標(biāo)，防止一放就亂，中間要把握適當(dāng)?shù)亩?，兼顧管理的需要和防火墻的可靠性。如果完全的放?quán)，表面上是把自己責(zé)任撇得干干凈凈，但實(shí)質(zhì)上是放棄了應(yīng)有的管理職責(zé)和監(jiān)督職責(zé)，很容易被外部評(píng)價(jià)為不作為，同樣會(huì)承擔(dān)責(zé)任。

三是樹(shù)立證據(jù)意識(shí)，管理過(guò)程要留痕

這一方面是基于人性的弱點(diǎn)，風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)后會(huì)互相推責(zé)，從保護(hù)企業(yè)的角度，需要通過(guò)管理過(guò)程留痕保全證據(jù)。另一方面，刑事追訴不會(huì)僅止于形式判斷，看是不是有相關(guān)規(guī)定和制度，而且會(huì)進(jìn)行實(shí)質(zhì)判斷，要就拿事實(shí)和證據(jù)來(lái)說(shuō)話。

如果沒(méi)有證據(jù)意識(shí)，雖有管理、監(jiān)督，但卻拿不出有效的證據(jù)，很容易陷入跳到黃河都洗不清的困境。而且在刑事訴訟中，雖然證明責(zé)任由追訴機(jī)關(guān)承擔(dān)，但如果缺乏有效證據(jù)證明自己已經(jīng)盡到了合理的管理責(zé)任、監(jiān)督責(zé)任，也意味自身存在失職行為，雖不能被認(rèn)定為具有共同的故意，但從嚴(yán)格責(zé)任的角度會(huì)承擔(dān)失職責(zé)任，同樣面臨刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。

四、要有實(shí)質(zhì)思維和合理性概念，避免作繭自縛

在合同管理過(guò)程中進(jìn)行刑事法律風(fēng)險(xiǎn)防控時(shí)，有一種做法是要不得的，即自以為是，自說(shuō)自話，只站在對(duì)自己有利的角度分析、研究問(wèn)題，認(rèn)為可以通過(guò)一些技術(shù)手段或某種說(shuō)法來(lái)規(guī)避法律的實(shí)質(zhì)評(píng)價(jià)。

這是因?yàn)樾淌路刹徽撌窃谑聦?shí)認(rèn)定，還是在行為性質(zhì)判斷上都是重實(shí)質(zhì)，刑事法律風(fēng)險(xiǎn)防控不能套用民事法律風(fēng)險(xiǎn)防控多是從技術(shù)文本及形式上想辦法的做法，必須從實(shí)質(zhì)出發(fā)，從問(wèn)題的本來(lái)面目出發(fā)，是就是，不是就不是，任何試圖通過(guò)技術(shù)和形式掩蓋事情本來(lái)面目的，在很多時(shí)候都是徒勞。

另一點(diǎn)就是在刑事訴訟中，合理性是一個(gè)非常重要的概念，因?yàn)檫@是通過(guò)形式看實(shí)質(zhì)的有效手段，也是區(qū)分事實(shí)和證據(jù)真?zhèn)蔚姆椒?。任何為防控刑事風(fēng)險(xiǎn)采取的措施和手段要具有合理性，符合人們對(duì)事物的一般認(rèn)知，符合常情、常理，即便屬于特殊情形，但在邏輯上一定要能夠自圓其說(shuō)。

如果缺乏實(shí)質(zhì)思維和合理性概念，在很多時(shí)候會(huì)作繭自縛，為防控刑事法律風(fēng)險(xiǎn)所采取的措施和方法，會(huì)如同皇帝的新衣，不僅自欺欺人，反而會(huì)無(wú)所畏懼，在行家里手眼中，淪為笑談。甚而出現(xiàn)此地?zé)o銀三百兩的負(fù)面效果，反而引起關(guān)注。