最高人民法院最新買(mǎi)賣(mài)合同司法解釋逐條解讀 ‖ 第四部分

昵稱(chēng)70808058 2021-04-01

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原創(chuàng) 徐忠興法學(xué)45度 4天前

閱讀提示：本期推送該司法解釋第十六條至第二十條。包括：第十六條“買(mǎi)受人自行修理或通過(guò)第三人修理標(biāo)的物而發(fā)生的合理費(fèi)用的負(fù)擔(dān)”；第十七條“減價(jià)的違約責(zé)任、如何減價(jià)以及減價(jià)后價(jià)款的返還”；第十八條“逾期付款違約金的給付規(guī)則”；第十九條“違反從給付義務(wù)導(dǎo)致的合同解除”；第二十條“合同因違約解除與違約金條款適用的關(guān)系”。本文中的紅色字是新司法解釋修改原司法解釋的相關(guān)內(nèi)容；綠色字是新司法解釋相較于原司法解釋增加的內(nèi)容；藍(lán)色字是原司法解釋被新司法解釋刪除的內(nèi)容。

第十六條 〔本條對(duì)應(yīng)2012年買(mǎi)賣(mài)合同司法解釋第二十二條，未作實(shí)質(zhì)性修改〕

買(mǎi)受人在檢驗(yàn)期限、質(zhì)量保證期、合理期限內(nèi)提出質(zhì)量異議，出賣(mài)人未按要求予以修理或者因情況緊急，買(mǎi)受人自行或者通過(guò)第三人修理標(biāo)的物后，主張出賣(mài)人負(fù)擔(dān)因此發(fā)生的合理費(fèi)用的，人民法院應(yīng)予支持。

【新舊對(duì)照】

《最高人民法院關(guān)于審理買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（2012年7月1日起施行法釋〔2012〕8號(hào)）

第二十二條 買(mǎi)受人在檢驗(yàn)期間、質(zhì)量保證期間、合理期間內(nèi)提出質(zhì)量異議，出賣(mài)人未按要求予以修理或者因情況緊急，買(mǎi)受人自行或者通過(guò)第三人修理標(biāo)的物后，主張出賣(mài)人負(fù)擔(dān)因此發(fā)生的合理費(fèi)用的，人民法院應(yīng)予支持。

【關(guān)聯(lián)規(guī)定】

《中華人民共和國(guó)民法典》（2021年1月1日起施行）（節(jié)錄）

第五百八十二條 履行不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒(méi)有約定或者約定不明確，依據(jù)本法第五百一十條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇請(qǐng)求對(duì)方承擔(dān)修理、重作、更換、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。

第六百一十七條 出賣(mài)人交付的標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求的，買(mǎi)受人可以依據(jù)本法第五百八十二條至第五百八十四條的規(guī)定請(qǐng)求承擔(dān)違約責(zé)任。

【實(shí)務(wù)解讀】

本條規(guī)定了買(mǎi)受人自行修理或通過(guò)第三人修理標(biāo)的物而發(fā)生的合理費(fèi)用的負(fù)擔(dān)問(wèn)題。包括兩個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)：

1.瑕疵異議的通知問(wèn)題。

買(mǎi)受人經(jīng)檢驗(yàn)確認(rèn)標(biāo)的物存在質(zhì)量瑕疵，應(yīng)在瑕疵異議期內(nèi)以通知方式將標(biāo)的物的瑕疵告知出賣(mài)人，該項(xiàng)通知是瑕疵異議的行使方式。買(mǎi)受人在以通知方式提出瑕疵異議時(shí)，應(yīng)具體地指明瑕疵之所在，并表明買(mǎi)受人不認(rèn)可出賣(mài)人的履行符合約定。

第一，雖然買(mǎi)受人提出瑕疵異議一般應(yīng)以對(duì)標(biāo)的物的檢驗(yàn)為前提，但如果買(mǎi)受人未經(jīng)檢驗(yàn)即已知曉標(biāo)的物存在瑕疵，則其直接向出賣(mài)人提出瑕疵異議也未嘗不可。

第二，檢驗(yàn)和通知在性質(zhì)上屬于買(mǎi)受人的間接義務(wù)，此種義務(wù)與普通義務(wù)的不同之處在于，違反該義務(wù)并不導(dǎo)致買(mǎi)受人向出賣(mài)人承擔(dān)法律責(zé)任，而只是買(mǎi)受人自己?jiǎn)适е鲝堣Υ脫?dān)保權(quán)利。

第三，買(mǎi)受人主張對(duì)瑕疵標(biāo)的物進(jìn)行修理與提出質(zhì)量異議屬于兩種不同的法律行為，買(mǎi)受人主張修理應(yīng)以其在質(zhì)量異議期內(nèi)提出質(zhì)量異議為基礎(chǔ)和前提，而提出質(zhì)量異議的目的在于保全修理等瑕疵擔(dān)保權(quán)利。當(dāng)然，買(mǎi)受人提出質(zhì)量異議與主張修理并不是必須要分別行使，買(mǎi)受人在提出質(zhì)量異議的同時(shí)可以一并主張修理等質(zhì)量瑕疵擔(dān)保權(quán)利。但是，當(dāng)買(mǎi)受人分別主張時(shí)，如果僅提出質(zhì)量異議的，不能認(rèn)為其當(dāng)然也主張了修理等瑕疵擔(dān)保權(quán)利。從邏輯上看，質(zhì)量檢驗(yàn)、質(zhì)量異議、主張修理、費(fèi)用負(fù)擔(dān)之間存在著遞進(jìn)關(guān)系，前者為后者的基礎(chǔ)，后者的主張是否成立一般應(yīng)以前者的行使是否適當(dāng)作為前提和基礎(chǔ)?；诖?，人民法院在審理質(zhì)量瑕疵而導(dǎo)致的替代性損害賠償案件時(shí)，首先應(yīng)按邏輯順序?qū)|(zhì)量檢驗(yàn)、質(zhì)量異議、是否主張修理逐一進(jìn)行審查判斷，在確認(rèn)必要前提都已具備的情形下，才應(yīng)考慮對(duì)替代性損害賠償費(fèi)用本身是否合理進(jìn)行查證判定。

2.替代再履行損害賠償責(zé)任的承擔(dān)問(wèn)題。

第一，標(biāo)的物存在瑕疵時(shí)，買(mǎi)受人享有主張修理、更換、減價(jià)、退貨、損害賠償?shù)炔煌木葷?jì)方式，買(mǎi)受人應(yīng)首先根據(jù)約定主張相應(yīng)的救濟(jì)方式；在沒(méi)有約定時(shí)，有權(quán)根據(jù)實(shí)際情況選擇適用，修理等再履行請(qǐng)求權(quán)并不必然具有優(yōu)先適用的地位。

第二，一般情形下，買(mǎi)受人提出質(zhì)量異議并主張修理，出賣(mài)人未按要求予以修理，才有替代再履行的損害賠償責(zé)任適用的余地。否則，買(mǎi)受人擅自自行修理或通過(guò)第三人修理而主張出賣(mài)人承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用的，出賣(mài)人有權(quán)拒絕。出賣(mài)人不予修理，既可以表現(xiàn)為明示的拒絕，也可以是默示的不作為。

第三，買(mǎi)受人提出質(zhì)量異議并主張修理時(shí)，出賣(mài)人以質(zhì)量無(wú)瑕疵或質(zhì)量問(wèn)題是由于買(mǎi)受人安裝不當(dāng)、使用方法不當(dāng)?shù)仍蛩斐蛇M(jìn)行抗辯的，可以視為出賣(mài)人未按要求予以修理，買(mǎi)受人據(jù)此可以主張?zhí)娲缘膿p害賠償責(zé)任方式，即自行或通過(guò)第三人修理后要求出賣(mài)人承擔(dān)相關(guān)的合理費(fèi)用。

第四，在某些緊急情況下，如果買(mǎi)受人必須通過(guò)出賣(mài)人解決標(biāo)的物的質(zhì)量問(wèn)題，可能為情勢(shì)所不允許，或買(mǎi)受人可能會(huì)因此造成不應(yīng)有的損失，此時(shí)買(mǎi)受人可以自行修理或通過(guò)第三人修理，而由出賣(mài)人承擔(dān)替代再履行的損害賠償責(zé)任。

第五，買(mǎi)受人主張出賣(mài)人承擔(dān)替代再履行而支付的相關(guān)費(fèi)用，應(yīng)限定在為修理標(biāo)的物而支付的必要、合理的費(fèi)用范圍內(nèi)；買(mǎi)受人超過(guò)這一限度而擴(kuò)大損失的，無(wú)權(quán)就擴(kuò)大的損失要求出賣(mài)人承擔(dān)。認(rèn)定買(mǎi)受人支付的修理費(fèi)用是否必要合理，應(yīng)結(jié)合標(biāo)的物瑕疵的程度、正常修理所支付的市場(chǎng)平均價(jià)格等因素綜合判斷衡量。

第十七條 〔本條對(duì)應(yīng)2012年買(mǎi)賣(mài)合同司法解釋第二十三條，未作實(shí)質(zhì)性修改〕

標(biāo)的物質(zhì)量不符合約定，買(mǎi)受人依照民法典第五百八十二條的規(guī)定要求減少價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。當(dāng)事人主張以符合約定的標(biāo)的物和實(shí)際交付的標(biāo)的物按交付時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值計(jì)算差價(jià)的，人民法院應(yīng)予支持。

價(jià)款已經(jīng)支付，買(mǎi)受人主張返還減價(jià)后多出部分價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。

【新舊對(duì)照】

《最高人民法院關(guān)于審理買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（2012年7月1日起施行法釋〔2012〕8號(hào)）

第二十三條 標(biāo)的物質(zhì)量不符合約定，買(mǎi)受人依照合同法第一百一十一條的規(guī)定要求減少價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。當(dāng)事人主張以符合約定的標(biāo)的物和實(shí)際交付的標(biāo)的物按交付時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值計(jì)算差價(jià)的，人民法院應(yīng)予支持。

價(jià)款已經(jīng)支付，買(mǎi)受人主張返還減價(jià)后多出部分價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。

【關(guān)聯(lián)規(guī)定】

《中華人民共和國(guó)民法典》（2021年1月1日起施行）（節(jié)錄）

【實(shí)務(wù)解讀】

本條是關(guān)于減價(jià)的違約責(zé)任、如何減價(jià)以及減價(jià)后返款等問(wèn)題的規(guī)定。

首先，我們要明確減價(jià)權(quán)的性質(zhì)問(wèn)題。

合同法領(lǐng)域的減價(jià)，是指當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時(shí)，守約方主張相應(yīng)減少合同價(jià)款的違約責(zé)任方式。減價(jià)不僅適用于買(mǎi)賣(mài)合同，在加工承攬、建設(shè)工程承包、技術(shù)咨詢(xún)等提供勞務(wù)的合同中同樣有其適用的余地。

不論減價(jià)為形成權(quán)還是請(qǐng)求權(quán)，減價(jià)具體實(shí)施的程序和結(jié)果并無(wú)不同：當(dāng)雙方意見(jiàn)一致時(shí)，減價(jià)系由雙方自主決定，自意思表示一致時(shí)即可實(shí)施；當(dāng)雙方意見(jiàn)不一致時(shí)，無(wú)論減價(jià)為請(qǐng)求權(quán)還是形成權(quán)，均不能依一方的意思表示而當(dāng)然發(fā)生減價(jià)的效果，而必須經(jīng)過(guò)人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)的裁判確認(rèn)之后，才能在當(dāng)事人之間具體實(shí)行。

其次，關(guān)于減價(jià)權(quán)的成立及行使問(wèn)題。

減價(jià)作為一種違約救濟(jì)手段，其適用必須以“標(biāo)的物質(zhì)量不符合約定”，且買(mǎi)受人同意接受不符合約定質(zhì)量的標(biāo)的物為前提。按照文義解釋?zhuān)渲械摹百|(zhì)”應(yīng)指“品質(zhì)”，“量”應(yīng)指“數(shù)量”。這里需要特別說(shuō)明五點(diǎn)：

其一，減價(jià)是違約責(zé)任的一種方式，而違約責(zé)任采取無(wú)過(guò)錯(cuò)原則，故在當(dāng)事人沒(méi)有特別約定的情況下，減價(jià)的成立不以出賣(mài)人對(duì)質(zhì)量瑕疵存在過(guò)錯(cuò)為條件。

其二，在以?xún)r(jià)金給付作為履行方式的雙務(wù)合同中，除質(zhì)量不符合約定之外，一方的給付出現(xiàn)了其他的違約情形的，只要符合減價(jià)的條件，也應(yīng)認(rèn)可債權(quán)人具有比照適用本條規(guī)定而主張減價(jià)責(zé)任的選擇權(quán)，而不必嚴(yán)格拘泥于減價(jià)僅適用于物的品質(zhì)瑕疵的限制。

其三，減價(jià)權(quán)行使與否與價(jià)款是否已經(jīng)實(shí)際支付并無(wú)必然聯(lián)系。價(jià)款尚未支付，買(mǎi)受人固然可以主張減價(jià)；價(jià)款已經(jīng)支付，買(mǎi)受人的主張只要符合減價(jià)的條件，仍然可以行使減價(jià)權(quán)。減價(jià)后，出賣(mài)人對(duì)于多余部分價(jià)款的持有構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，買(mǎi)受人主張返還的，人民法院應(yīng)予以支持。

其四，標(biāo)的物的質(zhì)量不符合約定的，買(mǎi)受人享有主張減價(jià)、修理、更換等違約責(zé)任方式的選擇權(quán)，但買(mǎi)受人選擇權(quán)的行使應(yīng)符合合理性要求。判斷該合理性，應(yīng)主要考慮兩個(gè)方面的因素：一是標(biāo)的物的性質(zhì)和損失的大??；二是要遵守公平的原則，即要適當(dāng)考慮債務(wù)人的利益。

其五，當(dāng)標(biāo)的物的質(zhì)量不符合約定時(shí)，買(mǎi)受人主張減價(jià)，出賣(mài)人拒絕減價(jià)而主張修理、更換的，買(mǎi)受人的主張應(yīng)優(yōu)先于出賣(mài)人的主張，人民法院只能就買(mǎi)受人的主張是否適當(dāng)合理作出裁判。

第三個(gè)方面的問(wèn)題是減價(jià)能否與賠償損失、違約金并用的問(wèn)題。

對(duì)于瑕疵履行所導(dǎo)致的標(biāo)的物價(jià)值降低，買(mǎi)受人既可以主張減價(jià)，也可以主張損失賠償作為救濟(jì)手段，但是因一手段的采用而致另一手段達(dá)到目的的，則不能再行主張。當(dāng)然，除標(biāo)的物價(jià)值降低外，如果買(mǎi)受人還存在其他損失，比如可得利益的損失、固有利益的損失，則其在主張減價(jià)后，仍可繼續(xù)就其他損失請(qǐng)求損害賠償。

減價(jià)可以與違約金并用，即使該違約金系賠償性違約金，也不存在障礙。

第四，關(guān)于減價(jià)的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題。

減價(jià)的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)，即以什么時(shí)點(diǎn)作為計(jì)算減價(jià)的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)點(diǎn)。本條規(guī)定計(jì)算減價(jià)的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)點(diǎn)為標(biāo)的物交付時(shí)。

第五，關(guān)于減價(jià)的價(jià)格計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題。

本條規(guī)定人民法院應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際交付的標(biāo)的物在交付時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值與符合約定的標(biāo)的物在交付時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值兩者之間的差額計(jì)算減價(jià)。

最后，還需要明確一點(diǎn)，減價(jià)責(zé)任的適用不以標(biāo)的物質(zhì)量瑕疵的程度及出賣(mài)人具有過(guò)錯(cuò)為依據(jù)，只要質(zhì)量不符合約定致使標(biāo)的物的價(jià)值或效用降低，即可適用減價(jià)責(zé)任。但在具體計(jì)算減價(jià)的額度時(shí)，則應(yīng)參考標(biāo)的物質(zhì)量不符合約定的瑕疵程度。換句話(huà)說(shuō)，我們?cè)诤饬慨?dāng)事人一方的減價(jià)主張是否應(yīng)得到支持時(shí)，無(wú)需考量標(biāo)的物瑕疵是否顯著及出賣(mài)人是否具有過(guò)錯(cuò)等因素，也不應(yīng)要求主張減價(jià)的買(mǎi)受人就標(biāo)的物的瑕疵具有顯著性以及出賣(mài)人具有過(guò)錯(cuò)等承擔(dān)舉證責(zé)任。

第十八條 〔本條對(duì)應(yīng)2012年買(mǎi)賣(mài)合同司法解釋第二十四條，其中，第一、二、三款未作修改，第四款作了實(shí)質(zhì)性修改〕

買(mǎi)賣(mài)合同對(duì)付款期限作出的變更，不影響當(dāng)事人關(guān)于逾期付款違約金的約定，但該違約金的起算點(diǎn)應(yīng)當(dāng)隨之變更。

買(mǎi)賣(mài)合同約定逾期付款違約金，買(mǎi)受人以出賣(mài)人接受價(jià)款時(shí)未主張逾期付款違約金為由拒絕支付該違約金的，人民法院不予支持。

買(mǎi)賣(mài)合同約定逾期付款違約金，但對(duì)賬單、還款協(xié)議等未涉及逾期付款責(zé)任，出賣(mài)人根據(jù)對(duì)賬單、還款協(xié)議等主張欠款時(shí)請(qǐng)求買(mǎi)受人依約支付逾期付款違約金的，人民法院應(yīng)予支持，但對(duì)賬單、還款協(xié)議等明確載有本金及逾期付款利息數(shù)額或者已經(jīng)變更買(mǎi)賣(mài)合同中關(guān)于本金、利息等約定內(nèi)容的除外。

買(mǎi)賣(mài)合同沒(méi)有約定逾期付款違約金或者該違約金的計(jì)算方法，出賣(mài)人以買(mǎi)受人違約為由主張賠償逾期付款損失，違約行為發(fā)生在2019年8月19日之前的，人民法院可以中國(guó)人民銀行同期同類(lèi)人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算；違約行為發(fā)生在2019年8月20日之后的，人民法院可以違約行為發(fā)生時(shí)中國(guó)人民銀行授權(quán)全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率（LPR）標(biāo)準(zhǔn)為基礎(chǔ)，加計(jì)30-50%計(jì)算逾期付款損失。

【新舊對(duì)照】

《最高人民法院關(guān)于審理買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（2012年7月1日起施行法釋〔2012〕8號(hào)）

第二十四條 買(mǎi)賣(mài)合同對(duì)付款期限作出的變更，不影響當(dāng)事人關(guān)于逾期付款違約金的約定，但該違約金的起算點(diǎn)應(yīng)當(dāng)隨之變更。

買(mǎi)賣(mài)合同沒(méi)有約定逾期付款違約金或者該違約金的計(jì)算方法，出賣(mài)人以買(mǎi)受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以中國(guó)人民銀行同期同類(lèi)人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。

【關(guān)聯(lián)規(guī)定】

《中華人民共和國(guó)民法典》（2021年1月1日起施行）（節(jié)錄）

第五百八十三條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

第五百八十四條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，造成對(duì)方損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益；但是，不得超過(guò)違約一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違約可能造成的損失。

第五百八十五條 當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以適當(dāng)減少。

當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。

第六百二十八條 買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)按照約定的時(shí)間支付價(jià)款。對(duì)支付時(shí)間沒(méi)有約定或者約定不明確，依據(jù)本法第五百一十條的規(guī)定仍不能確定的，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)在收到標(biāo)的物或者提取標(biāo)的物單證的同時(shí)支付。

【實(shí)務(wù)解讀】

本條是關(guān)于逾期付款違約金的規(guī)定。關(guān)于逾期付款違約金，我們來(lái)討論7個(gè)方面問(wèn)題。

1.關(guān)于逾期付款違約金的性質(zhì)問(wèn)題。

逾期付款違約金在實(shí)務(wù)當(dāng)中又稱(chēng)滯納金，是合同一方當(dāng)事人遲延履行付款義務(wù)時(shí)依約應(yīng)向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付的一定金錢(qián)或其他給付。“逾期付款違約金”并非嚴(yán)格的法學(xué)基礎(chǔ)概念，最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金的幾個(gè)批復(fù)，使得“逾期付款違約金”成為一個(gè)專(zhuān)用概念得以生成。從性質(zhì)上講，逾期付款違約金屬于違約金的類(lèi)型之一，適用于合同一方當(dāng)事人遲延履行付款義務(wù)的情形，屬于損害補(bǔ)償性質(zhì)的違約責(zé)任方式。

這里有一個(gè)比較重要的問(wèn)題，逾期還款與逾期付款不同。逾期付款是指?jìng)鶆?wù)人未按照合同約定期限給付債權(quán)人款項(xiàng)的行為，其基礎(chǔ)法律關(guān)系可能為任何合同法律關(guān)系。逾期付款所導(dǎo)致的結(jié)果是債權(quán)人本應(yīng)獲得的資金由于債務(wù)人延遲支付，其本應(yīng)獲得的資金利息無(wú)法獲得，故將其逾期付款利息認(rèn)定為法定孳息較合理。而逾期還款是指借款人未按約定的期限返還借款的行為，其基礎(chǔ)法律關(guān)系為借款合同。借款合同與金錢(qián)債權(quán)的不同在于，借款合同是出借人讓渡一定時(shí)間的資金使用而獲得利息收入，而借款人為取得一定時(shí)間的資金使用而支付一定的利息的合同，可見(jiàn)，利息就是雙方對(duì)資金使用的約定價(jià)格。因此，將逾期還款利息認(rèn)定為法定孳息與借款合同雙方的本意不符。

2.關(guān)于逾期付款違約金的主張條件問(wèn)題。

按照產(chǎn)生方式不同，違約金可分為法定違約金和約定違約金。法定違約金，是指由法律直接規(guī)定的違約金。約定違約金，是指由當(dāng)事人約定的違約金。我國(guó)《合同法》頒布后，不再?gòu)?qiáng)調(diào)法定違約金，只規(guī)定了約定違約金，即違約金的適用需以當(dāng)事人有約定為前提。當(dāng)事人一方違約時(shí)，是否適用違約金責(zé)任，完全取決于當(dāng)事人的約定，如果當(dāng)事人約定了違約金，則守約方可以主張違約金責(zé)任，如果沒(méi)有約定違約金，則違約金責(zé)任無(wú)適用的余地。據(jù)此，人民法院在審理一方當(dāng)事人逾期付款的案件時(shí)，首先要看合同中是否約定了逾期付款違約金，如果當(dāng)事人并沒(méi)有約定逾期付款違約金，人民法院不得依職權(quán)主動(dòng)判決一方支付逾期付款違約金。

需要明確的是，當(dāng)事人約定了逾期付款違約金，但沒(méi)有約定逾期付款違約金計(jì)算方法的，首先要明確的是債權(quán)人可以主張逾期付款違約金，關(guān)鍵是逾期付款違約金如何確定問(wèn)題，實(shí)際上也就是要看利率標(biāo)準(zhǔn)如何確定。對(duì)此，可以依照本條第四款的規(guī)定確定。

3.關(guān)于逾期付款違約金能否調(diào)整問(wèn)題。

按照性質(zhì)分類(lèi)，違約金可分為懲罰性違約金和賠償性違約金。懲罰性違約金，是固有意義上的違約金，又稱(chēng)違約罰。其作用在于懲罰，如果對(duì)方因違約而遭受財(cái)產(chǎn)損失，則違約一方除支付違約金外，還應(yīng)另行賠償對(duì)方的損失。賠償性違約金，是對(duì)合同一方當(dāng)事人因他方違約可能遭受的財(cái)產(chǎn)損失的一種預(yù)先估計(jì)，給付了違約金，即免除了違約一方賠償對(duì)方所遭受的財(cái)產(chǎn)損失的責(zé)任，即使損失大于違約金，亦不再補(bǔ)償。從《民法典》第五百八十五條關(guān)于違約金的規(guī)定來(lái)看，《民法典》規(guī)定的違約金的性質(zhì)主要是賠償性的，同時(shí)有限地承認(rèn)違約金的懲罰性。以賠償性為主的逾期付款違約金實(shí)際上是對(duì)逾期付款違約行為所造成的損失賠償額的預(yù)先確定。既然是預(yù)先確定，則逾期付款違約金與逾期付款所造成的實(shí)際損失可能會(huì)不一致，因此，逾期付款違約金低于逾期付款損失的，當(dāng)事人可以要求增加，逾期付款違約金過(guò)分高于逾期付款造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求適當(dāng)減少。

4.關(guān)于請(qǐng)求支付逾期付款違約金與請(qǐng)求繼續(xù)履行原價(jià)款債務(wù)能夠并用問(wèn)題。

請(qǐng)求支付逾期付款違約金與請(qǐng)求繼續(xù)履行原價(jià)款債務(wù)是出賣(mài)人的兩項(xiàng)不同的合同權(quán)利，二者既可以同時(shí)主張，也可以分別主張，出賣(mài)人接受價(jià)款與放棄逾期付款違約金請(qǐng)求權(quán)之間沒(méi)有因果關(guān)系，一項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)的實(shí)現(xiàn)并不能導(dǎo)致另一項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)的消滅。申言之，權(quán)利的放棄應(yīng)有明確的意思表示，否則不能通過(guò)推定的方式認(rèn)為出賣(mài)人放棄了逾期付款違約金請(qǐng)求權(quán)。

5.關(guān)于逾期付款違約金計(jì)算的起點(diǎn)與終點(diǎn)問(wèn)題。

關(guān)于逾期付款違約金計(jì)算的起點(diǎn)：逾期付款違約金是買(mǎi)受人在付款期限屆滿(mǎn)時(shí)未履行付款義務(wù)的法律后果之一，付款期限決定了逾期付款違約金的起算點(diǎn)。付款期限截止之日的次日，逾期付款違約金開(kāi)始計(jì)算。

作為合同的組成部分，付款期限條款和逾期付款違約金等違約責(zé)任條款可以各自獨(dú)立存在，各自的變更均屬于合同部分條款的變更，不影響其他條款的效力。因此，付款期限的變更并不導(dǎo)致違約責(zé)任以及違約金計(jì)算方法等發(fā)生變更、消滅，只會(huì)導(dǎo)致逾期付款違約金責(zé)任的起算點(diǎn)相應(yīng)發(fā)生變化。

關(guān)于逾期付款違約金計(jì)算的終點(diǎn)：逾期付款違約金計(jì)算的終點(diǎn)問(wèn)題，即逾期付款違約金應(yīng)計(jì)算到何時(shí)為止。對(duì)此，應(yīng)因案而異，根據(jù)個(gè)案情形具體裁量。

（1）如果判決逾期付款違約金計(jì)算到判決生效之日，則違約方在判決指定的履行期限內(nèi)繼續(xù)占用價(jià)款造成守約方的逾期付款損失則無(wú)法得到賠償，而違約方卻可以因無(wú)償占用守約方的資金而取得孳息收益，這對(duì)守約方是不公正的，故此種意見(jiàn)不可取。

（2）如果判決計(jì)算到款項(xiàng)實(shí)際付清之日，當(dāng)違約方并未在生效裁判所確定的給付期限內(nèi)履行給付義務(wù)時(shí)，其應(yīng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息，因這一懲罰性的利息責(zé)任屬于法律的強(qiáng)制性規(guī)定，意味著上述判決要么排除了該懲罰性利息責(zé)任的適用而另行確定了一種不同的責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)，要么是對(duì)一種行為同時(shí)課以?xún)煞N賠償責(zé)任，前者屬于違法，后者顯失公平。故此種意見(jiàn)不應(yīng)采納。

（3）如果判決計(jì)算到判決確定的給付之日，因判決所確定的違約方的履行期限并非一個(gè)確定的期日，而是一個(gè)期間，違約方可在此期間內(nèi)的任何一個(gè)時(shí)點(diǎn)履行判決所確定的義務(wù)而不必承擔(dān)懲罰性的利息責(zé)任，如果違約方實(shí)際在判決確定的給付之日前即完成了給付，而逾期付款違約金卻仍要計(jì)算到判決確定的給付之日止，顯然不合理。

（4）如果判決計(jì)算到判決所確定的履行期限內(nèi)的實(shí)際給付之日，在通常情況下是公正合理的，但這種計(jì)算方式并非對(duì)任何類(lèi)型的案件都完全適用，在某些特殊情形下，還要根據(jù)實(shí)際情況作出特殊處理。比如，當(dāng)事人事先約定了逾期付款違約金的計(jì)算時(shí)限，而這種約定又不與法律的強(qiáng)制性規(guī)定相沖突，逾期付款違約金的計(jì)算時(shí)限則應(yīng)按約定判決，不應(yīng)再計(jì)算到判決所確定的履行期限內(nèi)的實(shí)際給付之日止。再比如，在再審案件中，原生效裁判判決不支付逾期付款違約金，但經(jīng)再審改判違約方支付逾期付款違約金，則逾期付款違約金就不能由逾期付款之日持續(xù)計(jì)算到再審判決所確定的履行期限內(nèi)的實(shí)際給付之日止，因?yàn)閺脑K審判決生效到再審判決作出之間的期限應(yīng)予以扣除。

6.關(guān)于本條第三款的適用問(wèn)題。

本條第三款規(guī)定：“買(mǎi)賣(mài)合同約定逾期付款違約金，但對(duì)賬單、還款協(xié)議等未涉及逾期付款責(zé)任，出賣(mài)人根據(jù)對(duì)賬單、還款協(xié)議等主張欠款時(shí)請(qǐng)求買(mǎi)受人依約支付逾期付款違約金的，人民法院應(yīng)予支持，但對(duì)賬單、還款協(xié)議等明確載有本金及逾期付款利息數(shù)額或者已經(jīng)變更買(mǎi)賣(mài)合同中關(guān)于本金、利息等約定內(nèi)容的除外?！?/span>

第一，如果對(duì)賬單、還款協(xié)議等僅僅對(duì)原合同履行情況作出確認(rèn)，并未對(duì)原合同作出變更，或僅是對(duì)原合同要素之外的其他內(nèi)容作出部分變更，不涉及逾期付款責(zé)任的，出賣(mài)人根據(jù)對(duì)賬單、還款協(xié)議等主張欠款時(shí)，一并請(qǐng)求買(mǎi)受人依原合同的約定支付逾期付款違約金的，人民法院應(yīng)予支持。

第二，對(duì)賬單、還款協(xié)議等已變更主合同中的價(jià)款等要素內(nèi)容，導(dǎo)致原合同發(fā)生實(shí)質(zhì)性改變，合同的同一性喪失，發(fā)生債的更改（即以新債務(wù)消滅舊債務(wù)）的，此時(shí)，對(duì)賬單、還款協(xié)議等構(gòu)成一個(gè)新的合同，原合同歸于消滅，出賣(mài)人依據(jù)對(duì)賬單、還款協(xié)議等主張欠款時(shí)，一并請(qǐng)求買(mǎi)受人依原合同的約定支付逾期付款違約金的，因原合同已經(jīng)不復(fù)存在，故對(duì)其請(qǐng)求，人民法院不應(yīng)支持。

第三，逾期付款利息屬于逾期付款所造成的法定孳息損失，在合同當(dāng)事人僅約定了違約金的情況下，守約方應(yīng)優(yōu)先適用違約金責(zé)任，而不能主張損害賠償。但如果當(dāng)事人既約定了違約金，又約定了違約產(chǎn)生的利息損害賠償額或者其計(jì)算方法，則守約方在出現(xiàn)違約情形時(shí)可選擇適用。根據(jù)這一原則，如果對(duì)賬單、還款協(xié)議等既未對(duì)原合同作出變更，也未形成債的更改，但其中明確載有逾期付款利息數(shù)額，而出賣(mài)人根據(jù)該對(duì)賬單、還款協(xié)議等主張欠款的，表明出賣(mài)人是依據(jù)該逾期付款利息數(shù)額主張損失賠償，因此，原合同約定的逾期付款違約金不能再重復(fù)適用。

7.關(guān)于逾期付款違約金與逾期付款損失的區(qū)分與銜接適用問(wèn)題。

根據(jù)本條第四款的規(guī)定，買(mǎi)賣(mài)合同沒(méi)有約定逾期付款違約金或者該違約金的計(jì)算方法，出賣(mài)人可以買(mǎi)受人違約為由主張賠償逾期付款損失?？梢?jiàn)，逾期付款損失是當(dāng)事人沒(méi)有約定逾期付款違約金或逾期付款損害賠償方法時(shí)，對(duì)守約方損失的一種救濟(jì)手段。逾期付款損失主要表現(xiàn)為價(jià)款接受方的利息損失，即當(dāng)價(jià)款支付方按照約定的期限支付價(jià)款時(shí)，價(jià)款接受方本可以獲得由該金錢(qián)所產(chǎn)生的法定孳息，但由于價(jià)款支付方并未按期支付，由此給價(jià)款接受方造成了法定孳息的損失。

逾期付款違約金與逾期付款損失賠償責(zé)任作為兩種不同的違約責(zé)任形式，當(dāng)事人基于契約自由原則所約定的逾期付款違約金可以與逾期付款損失賠償在責(zé)任范圍上存在不一致，即當(dāng)事人通過(guò)主張逾期付款違約金責(zé)任所獲得的賠償額可以適當(dāng)高于逾期付款損失，這是二者的根本不同。但在當(dāng)事人約定了逾期付款違約金但未約定其如何計(jì)算的情況下，逾期付款違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)則應(yīng)與逾期付款損失相當(dāng)，以體現(xiàn)違約責(zé)任的損害填補(bǔ)功能。此時(shí)，裁判最終確定違約方承擔(dān)的責(zé)任形式仍應(yīng)是違約金責(zé)任，而非賠償損失責(zé)任，但在責(zé)任范圍以及計(jì)算方法上，逾期付款違約金責(zé)任則與賠償損失并無(wú)不同。

最后，強(qiáng)調(diào)一個(gè)問(wèn)題：本解釋中關(guān)于逾期付款違約金的相關(guān)規(guī)定，是一種開(kāi)放式的規(guī)定，可參照適用于其他各類(lèi)有償合同。

第十九條 〔本條對(duì)應(yīng)2012年買(mǎi)賣(mài)合同司法解釋第二十五條，未作實(shí)質(zhì)性修改〕

出賣(mài)人沒(méi)有履行或者不當(dāng)履行從給付義務(wù)，致使買(mǎi)受人不能實(shí)現(xiàn)合同目的，買(mǎi)受人主張解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)民法典第五百六十三條第一款第四項(xiàng)的規(guī)定，予以支持。

【新舊對(duì)照】

《最高人民法院關(guān)于審理買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（2012年7月1日起施行法釋〔2012〕8號(hào)）

第二十五條 出賣(mài)人沒(méi)有履行或者不當(dāng)履行從給付義務(wù)，致使買(mǎi)受人不能實(shí)現(xiàn)合同目的，買(mǎi)受人主張解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第九十四條第（四）項(xiàng)的規(guī)定，予以支持。

【關(guān)聯(lián)規(guī)定】

《中華人民共和國(guó)民法典》（2021年1月1日起施行）（節(jié)錄）

第五百六十三條 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

（二）在履行期限屆滿(mǎn)前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

（五）法律規(guī)定的其他情形。

以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的不定期合同，當(dāng)事人可以隨時(shí)解除合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知對(duì)方。

第五百九十九條 出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買(mǎi)受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料。

【實(shí)務(wù)解讀】

本條是關(guān)于違反從給付義務(wù)而解除合同的規(guī)定。

1.關(guān)于合同義務(wù)的分類(lèi)。

合同義務(wù)包括給付義務(wù)與附隨義務(wù)。此外，在合同關(guān)系上，還有所謂不真正義務(wù)（間接義務(wù)）。給付義務(wù)又可分為主給付義務(wù)和從給付義務(wù)。

合同中的主給付義務(wù)，是指合同關(guān)系所固有、必備，并用以決定合同類(lèi)型的基本義務(wù)，屬于合同關(guān)系的要素。在買(mǎi)賣(mài)合同中，出賣(mài)人交付符合約定的標(biāo)的物并移轉(zhuǎn)其所有權(quán)，買(mǎi)受人支付價(jià)款并受領(lǐng)標(biāo)的物，即屬于各自的主給付義務(wù)。

從給付義務(wù)是指本身不能決定合同關(guān)系的類(lèi)型，僅具有輔助主給付義務(wù)的功能，以確保債權(quán)人的利益能夠獲得最大滿(mǎn)足的義務(wù)類(lèi)型。從給付義務(wù)的發(fā)生原因包括：（1）基于法律明文規(guī)定；（2）基于當(dāng)事人的特別約定；（3）基于誠(chéng)實(shí)信用原則及補(bǔ)充的合同解釋。

合同的附隨義務(wù)是在合同關(guān)系的發(fā)展過(guò)程中，依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則而附隨產(chǎn)生的法定義務(wù)，包括當(dāng)事人為締結(jié)合同而接觸、準(zhǔn)備或磋商過(guò)程中的說(shuō)明、告知、保密、保護(hù)等先合同義務(wù)；當(dāng)事人在履行合同過(guò)程中根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣應(yīng)當(dāng)履行的通知、協(xié)助、保密等合同義務(wù)；合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人根據(jù)交易習(xí)慣應(yīng)當(dāng)履行的通知、協(xié)助、保密等后合同義務(wù)。

不真正義務(wù)（間接義務(wù)）是指相對(duì)人通常不得請(qǐng)求履行，違反也并不發(fā)生損害賠償責(zé)任，而僅使負(fù)有該項(xiàng)義務(wù)的人遭受權(quán)利減損或喪失的不利益的義務(wù)類(lèi)型。例如，一方當(dāng)事人違約后，對(duì)方負(fù)有采取適當(dāng)措施防止損失擴(kuò)大的義務(wù)，守約方違反該項(xiàng)義務(wù)，無(wú)須向?qū)Ψ匠袚?dān)違約損害賠償責(zé)任，而僅是使自己遭受不得就擴(kuò)大的損失要求賠償?shù)牟焕珊蠊思礊槭丶s方的不真正義務(wù)。

2.關(guān)于從給付義務(wù)與附隨義務(wù)的區(qū)分問(wèn)題。

兩者應(yīng)以能否單獨(dú)通過(guò)訴訟方式請(qǐng)求履行為判斷標(biāo)準(zhǔn)，能夠獨(dú)立以訴訟方式請(qǐng)求履行的為從給付義務(wù)，不能夠以獨(dú)立的訴訟方式請(qǐng)求履行的為附隨義務(wù)。換言之，從給付義務(wù)可以單獨(dú)訴請(qǐng)履行，而附隨義務(wù)的違反通常僅發(fā)生替代性的損害賠償問(wèn)題。從義務(wù)設(shè)定的目的角度觀(guān)察，如果該義務(wù)是為了輔助主給付義務(wù)履行，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從給付義務(wù)；如果該義務(wù)是為了保護(hù)當(dāng)事人的固有利益不受損害，則應(yīng)認(rèn)定為附隨義務(wù)。

3.關(guān)于違反從給付義務(wù)能否導(dǎo)致合同解除的問(wèn)題。

首先應(yīng)明確的是，雖然從給付義務(wù)是一種輔助性義務(wù)，但從給付義務(wù)的違反也可能導(dǎo)致嚴(yán)重的后果，甚至是使合同的目的完全落空，因此，違反從給付義務(wù)也可以導(dǎo)致合同解除。這是本條規(guī)定的核心要職所在。當(dāng)事人依據(jù)本條規(guī)定主張合同解除時(shí)，人民法院是否支持，關(guān)鍵取決于對(duì)合同目的不能實(shí)現(xiàn)這一要件是否具備的判斷。因合同目的不能實(shí)現(xiàn)而解除合同適用于遲延履行、不能履行、不適當(dāng)履行、拒絕履行等各種違約形態(tài)，而且無(wú)需進(jìn)行催告。

合同目的可以分為一般目的和特殊目的。一般目的是通過(guò)簽訂和履行某一類(lèi)合同所要達(dá)到的基本的、共通性的目標(biāo)和結(jié)果。合同的一般目的無(wú)需特別聲明即視為當(dāng)事人雙方在訂立合同時(shí)均已知曉。合同的特殊目的是在一般交易目的之外當(dāng)事人所欲實(shí)現(xiàn)的特殊交易目標(biāo)。當(dāng)事人在訂立或履行合同時(shí)應(yīng)將其特殊交易目的向?qū)Ψ矫魇静拍墚a(chǎn)生相應(yīng)的約束力。否則，當(dāng)事人不得以特殊交易目的落空為由主張解除合同。

特別說(shuō)明一下，合同目的與合同動(dòng)機(jī)有所不同。合同動(dòng)機(jī)是指驅(qū)使行為人實(shí)施訂立合同行為以達(dá)到合同目的的內(nèi)心起因。如果當(dāng)事人希望其內(nèi)心動(dòng)機(jī)轉(zhuǎn)化為合同的目的，則應(yīng)以明示方式告知合同相對(duì)方，在對(duì)方當(dāng)事人知悉并同意訂立合同的情況下，合同動(dòng)機(jī)才能轉(zhuǎn)化為合同的目的。

4.關(guān)于如何判斷某一違約行為是否導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)的問(wèn)題。

判斷某一違約行為是否屬于合同目的不能實(shí)現(xiàn)（根本違約），一般可以綜合考查以下因素：（1）違約部分的價(jià)值或金額與整個(gè)合同金額之間的比例。如果不適當(dāng)履行部分的價(jià)值占全部合同金額的大部分，一般可以認(rèn)為構(gòu)成根本違約。（2）違約部分對(duì)合同目的實(shí)現(xiàn)的影響程度。如果違約部分對(duì)合同目的的實(shí)現(xiàn)具有重大影響，一般可以認(rèn)定構(gòu)成根本違約。（3）在遲延履行中，時(shí)間因素對(duì)合同目的實(shí)現(xiàn)的影響程度。如果依照合同性質(zhì)或當(dāng)事人的特殊合同目的，不在特定時(shí)日或期間履行，即不能達(dá)到合同目的的，則一方遲延履行可以認(rèn)定為根本違約。（4）違約的后果及損害能否得到修補(bǔ)。如果違約是可以修補(bǔ)的，則一般不認(rèn)定其構(gòu)成根本違約。（5）在分批交貨合同中，某一批交貨義務(wù)的違反對(duì)整個(gè)合同的影響程度。如果某一批交貨義務(wù)的違反并不影響其他交貨義務(wù)的履行，則對(duì)該批交貨義務(wù)的違反一般不構(gòu)成根本違約。（6）在合同不能繼續(xù)履行的情形下，當(dāng)事人期待通過(guò)合同而達(dá)到的交易目的往往無(wú)法實(shí)現(xiàn)。如果合同不能繼續(xù)履行是由于一方當(dāng)事人的違約行為所引起的，則這種違約行為應(yīng)屬于根本違約。

最后，強(qiáng)調(diào)一個(gè)問(wèn)題：

《民法典》第五百六十三條第一款第（四）項(xiàng)是對(duì)因合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)而導(dǎo)致合同解除的一般性規(guī)定，其中并未區(qū)分違約行為所違反的合同義務(wù)類(lèi)型，而本條是針對(duì)違反從給付義務(wù)而解除合同所作的規(guī)定，屬于《民法典》第五百六十三條第一款第（四）項(xiàng)規(guī)定的具體化，是特別性規(guī)定，故應(yīng)予優(yōu)先適用。但在裁判文書(shū)的表述上，應(yīng)當(dāng)先引用《民法典》第五百六十三條第一款第（四）項(xiàng)規(guī)定，再引用本條。如果違約方違反的不屬于從給付義務(wù)，或者對(duì)違反的合同義務(wù)是否屬于從給付義務(wù)難以甄別，則可以直接援引《民法典》第五百六十三條第一款第（四）項(xiàng)的一般性規(guī)定進(jìn)行裁判。

第二十條 〔本條對(duì)應(yīng)2012年買(mǎi)賣(mài)合同司法解釋第二十六條，未作實(shí)質(zhì)性修改〕

買(mǎi)賣(mài)合同因違約而解除后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法院應(yīng)予支持；但約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，人民法院可以參照民法典第五百八十五條第二款的規(guī)定處理。

【新舊對(duì)照】

《最高人民法院關(guān)于審理買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（2012年7月1日起施行法釋〔2012〕8號(hào)）

第二十六條 買(mǎi)賣(mài)合同因違約而解除后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法院應(yīng)予支持；但約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，人民法院可以參照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定處理。

【關(guān)聯(lián)規(guī)定】

《中華人民共和國(guó)民法典》（2021年1月1日起施行）（節(jié)錄）

第五百零七條 合同不生效、無(wú)效、被撤銷(xiāo)或者終止的，不影響合同中有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。

第五百六十六條第一款、第二款 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以請(qǐng)求恢復(fù)原狀或者采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)請(qǐng)求賠償損失。

合同因違約解除的，解除權(quán)人可以請(qǐng)求違約方承擔(dān)違約責(zé)任，但是當(dāng)事人另有約定的除外。

第五百六十七條 合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。

第五百八十五條第二款 約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以適當(dāng)減少。

【實(shí)務(wù)解讀】

本條規(guī)定的是合同因違約解除與違約金條款適用的關(guān)系。

違約金是當(dāng)事人通過(guò)協(xié)商預(yù)先確定的獨(dú)立于履行行為的一種定額賠償損失計(jì)算方式，是根據(jù)合同一方在違反約定的情況下雙方所達(dá)成的解決協(xié)議。違約金的支付主要是避免了損害賠償計(jì)算困難及舉證困難。質(zhì)言之，違約金是當(dāng)事人選擇損害賠償?shù)囊环N定額計(jì)算方式。依據(jù)《民法典》第五百六十六條第一款的規(guī)定，合同解除的法律后果包括有權(quán)要求賠償損失。既然違約金是賠償損失的定額計(jì)算方式，故合同解除的法律后果應(yīng)包括可以請(qǐng)求違約方支付違約金?；蛘哒f(shuō)，違約金條款具有相對(duì)獨(dú)立性，合同解除后其效力不受影響。

以往或者將違約金條款作為合同爭(zhēng)議解決條款而適用《民法典》第五百零七條，或者將其作為結(jié)算和清理?xiàng)l款而適用《民法典》第五百六十七條，來(lái)解決其與合同終止的效力關(guān)系。從本條規(guī)定來(lái)看，違約金條款可以解釋為屬于《民法典》第五百六十六條第一款規(guī)定的“其他補(bǔ)救措施”，因而可以與解除權(quán)并存。

適用本條規(guī)定，應(yīng)注意以下問(wèn)題：

1.本條關(guān)于“合同因違約而解除”的規(guī)定表明，無(wú)論何種解除方式，適用原合同約定的違約金條款的前提必須是合同因違約而解除。具體而言：

（1）在協(xié)議解除場(chǎng)合。當(dāng)事人協(xié)商一致解除合同，實(shí)質(zhì)是以新的協(xié)議代替原來(lái)的合同。在此情形下，應(yīng)當(dāng)區(qū)分具體情況來(lái)決定違約金條款是否繼續(xù)適用。第一，必須是在當(dāng)事人因?yàn)檫`約而協(xié)議解除合同時(shí)，原合同中約定的違約金條款才能繼續(xù)適用。如果當(dāng)事人在該解除協(xié)議中對(duì)違約賠償作出新的約定，則該解除協(xié)議實(shí)質(zhì)是替代原合同，故原合同中的違約金條款不能適用，而應(yīng)按解除協(xié)議中關(guān)于違約賠償?shù)募s定處理。第二，如果當(dāng)事人協(xié)議解除合同并非由于一方違約，則無(wú)適用原合同中違約金條款的余地。

（2）在約定解除場(chǎng)合。約定解除通常分為兩種情形：一是當(dāng)事人預(yù)先約定合同解除條件，條件成立時(shí)合同自動(dòng)解除。二是約定解除權(quán)，即當(dāng)條件成立后，守約方有權(quán)選擇是否解除合同。在約定解除場(chǎng)合，只有依據(jù)的合同解除條件是一方違約，合同解除后才能繼續(xù)適用違約金條款；否則，不能適用原合同約定的違約金條款。

（3）在法定解除場(chǎng)合。法定解除是由法律直接規(guī)定解除的條件，當(dāng)此條件具備時(shí)，當(dāng)事人可以解除合同。在當(dāng)事人享有法定解除權(quán)的諸情形中，只有因違約而導(dǎo)致的合同法定解除場(chǎng)合，才能適用原合同約定的違約金條款。

2.就違約金的補(bǔ)償性而言，違約金本質(zhì)上屬于損害賠償額的預(yù)定，其主要功能在于填補(bǔ)守約方的損失，相當(dāng)于履行的替代。這就決定了如果違約金請(qǐng)求權(quán)與合同解除后的損害賠償請(qǐng)求權(quán)指向的是同一損害，則應(yīng)避免同時(shí)適用，否則將會(huì)出現(xiàn)債權(quán)人雙重獲益的結(jié)果。

3.在合同解除后適用違約金場(chǎng)合，應(yīng)當(dāng)以因違約而解除合同所造成的損失作為衡量違約金過(guò)高或過(guò)低的基礎(chǔ)標(biāo)準(zhǔn)。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮到合同的履行情況和當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度。如果解除權(quán)人全部或者部分履行了合同，在衡量因違約而解除合同所造成的損失時(shí)，應(yīng)考慮可得利益損失。如果約定的違約金與因違約而解除合同所造成的損失相差較大，則可以予以適當(dāng)增加或減少。

4.違約金過(guò)分高于因合同解除造成的損失的，可以根據(jù)違約的類(lèi)型作不同的處理：

（1）違約方屬于惡意違約的，守約方主張支付違約金時(shí)，如果違約方認(rèn)為違約金過(guò)高而提出調(diào)整請(qǐng)求的，人民法院可以適當(dāng)調(diào)整，但該調(diào)整的適當(dāng)程度應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)出對(duì)惡意違約的懲罰色彩。

（2）違約方構(gòu)成違約，非違約方也有過(guò)失的，當(dāng)違約金約定過(guò)高時(shí)，人民法院可以將違約金往下調(diào)，稍微比損失略高一點(diǎn)，做到基本相符，差距不大，不應(yīng)過(guò)多地體現(xiàn)懲罰色彩。

（3）守約方欲通過(guò)高額違約金從違約方的違約行為中獲取暴利的，對(duì)于違約金過(guò)高部分應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效，將違約金調(diào)成與實(shí)際損失相等。

5.關(guān)于調(diào)整違約金的舉證責(zé)任問(wèn)題。在當(dāng)事人主張違約金過(guò)高而請(qǐng)求減少場(chǎng)合，違約方需提供足以讓法官對(duì)違約金約定公平性產(chǎn)生懷疑的初步證據(jù)，然后法官可將證明違約金合理的舉證責(zé)任分配給守約方承擔(dān)。

6.在考量合同解除時(shí)違約金與損害賠償之間的關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮到合同解除時(shí)的損害賠償包括了違約金指向的違約損害和此外的損害，為尊重當(dāng)事人的意思自治，人民法院應(yīng)當(dāng)首先支持違約金的支付請(qǐng)求，然后依據(jù)《民法典》第五百八十五條第二款確立的違約金調(diào)整方法調(diào)整即可：或認(rèn)為違約金已涵蓋了損害賠償，不再支持損害賠償請(qǐng)求；或認(rèn)為違約金低于造成的損失的，依當(dāng)事人的請(qǐng)求增加相應(yīng)的數(shù)額。

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