特殊侵權(quán)責(zé)任

今天我們講的是特殊侵權(quán)責(zé)任。《民法典》采取的結(jié)構(gòu)是總分結(jié)構(gòu)，就整個(gè)法典體系來(lái)講，它有總則和各個(gè)分編，每一個(gè)分編中還是總分結(jié)合，各編中的一般規(guī)定就是總。侵權(quán)責(zé)任編的第一章和第二章，第一章是一般規(guī)定，第二章是損害賠償，這兩章實(shí)際上是屬于總則的作用，其他是特殊的侵權(quán)責(zé)任的規(guī)定。第一章講的是一般規(guī)定，第二章講的是損害賠償，第三章講的是責(zé)任主體上的特殊性作為特別規(guī)定，后面是產(chǎn)品責(zé)任、醫(yī)療損害賠償責(zé)任等等。

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個(gè)人勞務(wù)關(guān)系責(zé)任是比較特殊的，本來(lái)這是使用人責(zé)任。我們國(guó)家把使用人責(zé)任分成兩塊，個(gè)人勞務(wù)是沒(méi)有勞動(dòng)合同的，這不是勞動(dòng)合同關(guān)系，而用人單位跟使用人和被使用人之間是勞動(dòng)合同關(guān)系，我們把這種個(gè)人之間沒(méi)有勞動(dòng)合同關(guān)系的稱為個(gè)人勞務(wù)關(guān)系。隨著現(xiàn)在服務(wù)業(yè)的發(fā)展，特別是家政服務(wù)的發(fā)展，個(gè)人勞務(wù)關(guān)系是越來(lái)越多的，像雇個(gè)保姆、雇個(gè)清潔工，你跟他之間都是個(gè)人勞務(wù)關(guān)系。你說(shuō)你是通過(guò)家政服務(wù)公司找的，他跟家政服務(wù)公司之間是用人單位關(guān)系，可能會(huì)產(chǎn)生勞動(dòng)合同，這是另外一回事。

個(gè)人勞務(wù)合同當(dāng)中造成損害和受到損害是有兩種情況：一種情況是勞務(wù)提供人在提供勞務(wù)服務(wù)當(dāng)中造成他人損害的，由接受勞務(wù)的人承擔(dān)責(zé)任，也就是雇主來(lái)承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)閯趧?wù)提供者是為勞務(wù)接受人提供服務(wù)的，雇主是接受他服務(wù)的，雇員服務(wù)創(chuàng)造的利益是歸雇主享有的，因此雇主對(duì)雇員的活動(dòng)造成的損害也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，這跟用人單位的理論是一樣的，這是報(bào)償理論，也就是利益歸誰(shuí)，損害歸誰(shuí)，責(zé)任也歸誰(shuí)。如果是提供勞務(wù)的雇員造成第三人損害，是由接受勞務(wù)的人來(lái)承擔(dān)責(zé)任。

《民法典》當(dāng)中規(guī)定，接受勞務(wù)人承擔(dān)責(zé)任以后，可以向有故意或重大過(guò)失的勞務(wù)提供人追償，這點(diǎn)和用人單位責(zé)任的追償權(quán)是一樣的。我要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)這個(gè)規(guī)定跟原來(lái)的司法解釋不同，原來(lái)的司法解釋是講雇員有故意或重大過(guò)失的是承擔(dān)連帶責(zé)任，這里沒(méi)有規(guī)定承擔(dān)連帶責(zé)任，仍然是由接受雇員的雇主承擔(dān)責(zé)任，承擔(dān)責(zé)任以后可以追償。由雇主承擔(dān)責(zé)任是比較合適的，一是基于報(bào)償?shù)睦碚摚欢枪蛦T的流動(dòng)性太大了，而且雇員的經(jīng)濟(jì)能力也不強(qiáng)，所以從保護(hù)被侵權(quán)人的利益上來(lái)講，讓雇主來(lái)承擔(dān)責(zé)任是合適的。

另外一種情況是勞務(wù)提供人在提供勞務(wù)當(dāng)中自身受到損害，這種情況下責(zé)任怎么承擔(dān)？按照現(xiàn)在的法律規(guī)定來(lái)講，如果勞務(wù)提供人自身受到損害，自己有過(guò)錯(cuò)的自己來(lái)承擔(dān)，雙方都有過(guò)錯(cuò)的雙方來(lái)承擔(dān)。如果是雇員自己的過(guò)錯(cuò)造成損害，當(dāng)然由雇員自己承擔(dān)責(zé)任。比如，我雇了一個(gè)人給我做飯吃，雇員切菜的時(shí)候把自己的手指頭切斷了，你讓雇主來(lái)賠償，這恐怕不太合適。再比如，我讓你來(lái)打掃衛(wèi)生，你把地弄濕滑倒了，你讓雇主來(lái)賠償，這恐怕也不合適。但是如果雇主在指示上有過(guò)錯(cuò)，損害發(fā)生雙方都有過(guò)錯(cuò)，雙方各自來(lái)分擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。理論上曾經(jīng)也有爭(zhēng)議，有的主張雇員在提供勞務(wù)合同當(dāng)中自身遭受損害的，雇主也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，除非雇員是故意或重大過(guò)失?，F(xiàn)在我們法律規(guī)定，它不是按照這個(gè)來(lái)確定的，仍然是要求誰(shuí)有過(guò)錯(cuò)誰(shuí)來(lái)承擔(dān)責(zé)任，都有過(guò)錯(cuò)都來(lái)分擔(dān)責(zé)任。

雇員在提供勞務(wù)當(dāng)中可能會(huì)受到第三人侵害，因?yàn)榈谌说那趾Ξ?dāng)然可以要求第三人賠償，第三人也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。為了保護(hù)雇員的利益，法律規(guī)定雇員也可以要求雇主給予補(bǔ)償。因此，在這種情況下，勞務(wù)提供人的雇員是有選擇權(quán)的，他可以選擇直接要求第三人賠償，向第三人請(qǐng)求侵權(quán)損害賠償，他也可以請(qǐng)求雇主接受勞務(wù)的人給予補(bǔ)償。如果他要求雇主給予補(bǔ)償?shù)模邮軇趧?wù)的雇主應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償，但是他在補(bǔ)償以后，有權(quán)向第三人追償。這種情況下，受害的勞務(wù)提供人應(yīng)該把他的侵權(quán)請(qǐng)求權(quán)讓與給雇主，由他來(lái)行使。需要注意的是，這里明確規(guī)定的是補(bǔ)償，在這種情況下雇主是沒(méi)有責(zé)任的，他承擔(dān)的不是侵權(quán)責(zé)任，而是一種補(bǔ)償義務(wù)。

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承攬人、定作人的責(zé)任是最高人民法院司法解釋當(dāng)中曾經(jīng)規(guī)定的，這次在《民法典》當(dāng)中也做了明確規(guī)定。承攬人和定作人之間的關(guān)系，既不同于用人單位的責(zé)任關(guān)系，也不同于個(gè)人勞務(wù)關(guān)系。承攬人是為定作人完成一定的工作任務(wù)，承攬人是按照定作人的要求完成承攬任務(wù)的，這有點(diǎn)像使用人和被使用人之間的關(guān)系，但是也并不相同，承攬人是獨(dú)立完成工作任務(wù)的，像承攬合同。承攬人是以自己的物力、財(cái)力、人力，獨(dú)立的、自主的完成工作任務(wù)。

承攬人在完成工作任務(wù)期間，他完成的工作任務(wù)是定作人的，他在完成工作任務(wù)當(dāng)中造成他人損害或者自身遭受損害的，定作人是否承擔(dān)責(zé)任？一個(gè)人要蓋一所房子，這個(gè)人找了一個(gè)包工隊(duì)，我這個(gè)房子10萬(wàn)元交給你了，包工包料把房子蓋起來(lái)。蓋房子的過(guò)程中，施工人在上梁的時(shí)候，不小心摔傷了，房主要不要承擔(dān)責(zé)任？這是承攬人自身受到損害。還有一種情況是蓋房子過(guò)程中造成他人損害，拋磚的時(shí)候把別人打傷了，誰(shuí)來(lái)承擔(dān)責(zé)任？定作人要不要承擔(dān)責(zé)任？承攬人、定作人責(zé)任涉及的就是這些問(wèn)題。

如果按照使用人責(zé)任，你讓我過(guò)來(lái)干活，我又造成了損害，你當(dāng)然要承擔(dān)責(zé)任。我來(lái)干活是給你蓋房子，是給你干的，利益是你所得的，損害當(dāng)然由你來(lái)承擔(dān)。承攬中不是這樣的，這之間不是用人關(guān)系、用工關(guān)系，是承攬關(guān)系，因?yàn)槌袛埲耸仟?dú)立的完成承攬工作。因此來(lái)講，他應(yīng)當(dāng)對(duì)造成的損害或者自身造成的損害，由自己來(lái)承擔(dān)責(zé)任，而定作人不能承擔(dān)責(zé)任。但是承攬人畢竟是給定作人完成的工作，我是按照定作人的要求，根據(jù)定作人的指示來(lái)完成工作的，因此定作人也不能完全不承擔(dān)責(zé)任，如果你在定作上、在指示上有過(guò)錯(cuò)，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。

我們法律規(guī)定定作人在指示上、定作上、選任上出現(xiàn)過(guò)錯(cuò)，也需要承擔(dān)責(zé)任。比如，這項(xiàng)工作任務(wù)有特別的危險(xiǎn)性，一般承攬人不能知道的，你應(yīng)該告訴承攬人，這個(gè)任務(wù)當(dāng)中有什么特殊危險(xiǎn)，這是定作指示，定作上有沒(méi)有過(guò)錯(cuò)？特殊的危險(xiǎn)性、特殊的要求沒(méi)有告知，那定作人就是有過(guò)錯(cuò)，你需要承擔(dān)責(zé)任。如果這個(gè)危險(xiǎn)性、特殊性，承攬人是知道的，比如蓋房子，這種危險(xiǎn)性還用我告訴你嗎？這是不需要的，他應(yīng)該知道的，這不需要特別告知。再就是指示上，指示上的過(guò)錯(cuò)就是提的要求不合理，因?yàn)橐蟛缓侠?，你又不改，你又要這么做從而造成損害，這當(dāng)然是有過(guò)錯(cuò)的，這叫指示錯(cuò)誤。

選任上的過(guò)錯(cuò)更多的是造成第三人損害，選任上的過(guò)錯(cuò)是選擇承攬人有過(guò)錯(cuò)，本來(lái)你應(yīng)該完成這項(xiàng)工作任務(wù)，承攬人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)資質(zhì)的，結(jié)果你沒(méi)有選擇有相應(yīng)資質(zhì)的承攬人來(lái)完成任務(wù)，那你就是有過(guò)錯(cuò)。比如蓋房子，建筑隊(duì)要有能夠建造農(nóng)村房屋的資質(zhì)，要有這個(gè)能力，那你選任上沒(méi)有過(guò)錯(cuò)。但是你選了一幫根本就不懂蓋房子的人，來(lái)給你承攬這項(xiàng)活，那你選任上就有過(guò)錯(cuò)，選任上有過(guò)錯(cuò)，也要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

定作人有過(guò)錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的時(shí)候，定作人和承攬人之間的責(zé)任是一種什么樣的關(guān)系？這是有不同的規(guī)定，有的立法規(guī)定是連帶責(zé)任。連帶責(zé)任必須要有法律規(guī)定和當(dāng)事人約定，連帶侵權(quán)責(zé)任必須有法律明確規(guī)定才可以，因此承攬人和定作人之間的責(zé)任關(guān)系不是連帶責(zé)任，他們之間只能是按份責(zé)任。定作人只能承擔(dān)與他的過(guò)錯(cuò)和原因力相應(yīng)的責(zé)任份額，也就是說(shuō)如果損害的造成，定作人完全沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，全是承攬人自己的責(zé)任。如果完全是因?yàn)槎ㄗ魅说倪^(guò)錯(cuò)造成的，完全由定作人承擔(dān)責(zé)任，如果雙方都有過(guò)錯(cuò)，承攬人也有一定的過(guò)錯(cuò)，定作人也有過(guò)錯(cuò)，那應(yīng)當(dāng)是按份責(zé)任，按照過(guò)錯(cuò)、原因力來(lái)確定過(guò)錯(cuò)一方的相應(yīng)份額。