來源：上海左券律師事務所 合伙人 楊薇投稿

作者：楊薇、楊穎 

 問題一  私募證券投資基金買賣證券品種的納稅義務人？

私募證券投資基金買賣證券品種的納稅義務人為基金管理人。

《財政部、國家稅務總局關于明確金融、房地產(chǎn)開發(fā)、教育輔助服務等增值稅政策的通知》（財稅[2016]140號）一文于2016年12月21日出臺，其第四條明確：資管產(chǎn)品運營過程中發(fā)生的增值稅應稅行為，以資管產(chǎn)品管理人為增值稅納稅人。

財稅[2016]140號于2017年7月1日開始執(zhí)行，而2017年6月30日出臺的《關于資管產(chǎn)品增值稅有關問題的通知》（財稅[2017]56號）則又將前述規(guī)定的施行時間推遲到了2018年1月1日。從財稅[2016]140號文和財稅[2017]56號文的規(guī)定本身來看，其已明確資管產(chǎn)品管理人為增值稅納稅人，其運營資管產(chǎn)品過程中發(fā)生的增值稅應稅行為，暫適用簡易計稅方法，按照3%的征收率繳納增值稅。也即，對于私募證券投資基金來說，其作為一種常見的資產(chǎn)管理類產(chǎn)品，私募基金管理人即為該基金產(chǎn)品運營過程中發(fā)生的增值稅應稅行為的納稅人。私募基金管理人運用私募證券投資基金產(chǎn)品進行投資（包括買賣股票、債券或其他證券品種）過程中，如果存在著增值稅的納稅義務，則該基金管理人作為增值稅納稅人，應當依照規(guī)定適用簡易計稅方法，按照3%的征收率繳納增值稅；若存在著增值稅減免稅的稅收優(yōu)惠政策，則相應的免稅優(yōu)惠政策也直接適用于該基金管理人。

 問題二 私募證券投資基金買賣證券品種是否繳納增值稅？

關于該問題，需要根據(jù)證券品種的類別具體分析：

（一）私募證券投資基金買賣股票、債券，是否能適用增值稅免征優(yōu)惠政策？

1、“營改增”之前關于證券投資基金之營業(yè)稅的免稅優(yōu)惠政策，僅針對公募基金而未涵蓋私募基金。

根據(jù)2003年版 《中華人民共和國證券投資基金法》，證券投資基金僅指公募基金，而不包括私募基金。2012年修訂版《中華人民共和國證券投資基金法》（自2013年6月1日施行）第二條“在中華人民共和國境內(nèi)，公開或者非公開募集資金設立證券投資基金（以下簡稱基金），由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，進行證券投資活動，適用本法”之規(guī)定，將私募基金納入證券投資基金范疇。2015年修訂版《中華人民共和國證券投資基金法》則延續(xù)了2012年修訂版的內(nèi)容。因此，私募基金在2013年6月1日之后方始取得法律地位。

    而“營改增”之前關于證券投資基金之流轉(zhuǎn)稅（也即營業(yè)稅）的免稅優(yōu)惠政策規(guī)定于《財政部、國家稅務總局關于證券投資基金稅收問題的通知》（財稅字[1998]55號，針對封閉式基金）、《財政部、國家稅務總局關于開放式證券投資基金有關稅收問題的通知》（財稅[2002]128號，已被財政部83號令廢止）、《財政部、國家稅務總局關于證券投資基金稅收政策的通知》（財稅[2004]第78號，包括封閉式和開放式基金）之中。其中財稅[2004]第78號文明文規(guī)定，“自2004年1月1日起，對證券投資基金式證券投資基金，開放式證券投資基金）管理人運用基金買賣股票、債券的差價收入，繼續(xù)免征營業(yè)稅和企業(yè)所得稅”。

故，前述財政部、國家稅務總局頒布的文件均在2013年之前，對私募基金是否具有效力存在爭議。

2、財稅[2016]36號文涉及證券投資基金增值稅免稅優(yōu)惠政策，應同時適用于公募證券投資基金和私募證券投資基金。

“營改增”之后，根據(jù)《關于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅[2016]36號）《附件3：營業(yè)稅改征增值稅試點過渡政策的規(guī)定》第一條之規(guī)定，“下列項目免征增值稅：（二十二）下列金融商品轉(zhuǎn)讓收入4.證券投資基金（封閉式證券投資基金，開放式證券投資基金）管理人運用基金買賣股票、債券”。

財稅[2016]36號文生效于2016年，此時私募基金已方興未艾。另，《中華人民共和國證券投資基金法（2015年修訂）》在其第四章“基金的運作方式和組織”下的第四十四條“基金合同應當約定基金的運作方式”，第四十五條“基金的運作方式可以采用封閉式、開放式或者其他方式”，上文已經(jīng)論述過該修訂后的《證券投資基金法》同樣適用于私募證券投資基金，故由于私募證券投資基金同樣存在著封閉式和開放式之運作方式，則在私募基金以該等方式運作時，當然應可享受前述增值稅免稅優(yōu)惠政策。

財政部稅政司、國家稅務總局貨物和勞務稅司關于財稅[2016]140號文件部分條款的政策解讀明確：運用資管產(chǎn)品資產(chǎn)進行投資等，則應根據(jù)取得收益的性質(zhì)，判斷其是否發(fā)生增值稅應稅行為，并應按現(xiàn)行規(guī)定繳納增值稅。

    可見，私募基金管理人運用私募基金進行投資，其取得收益的方式若為“買賣股票、債券的”，則該金融商品轉(zhuǎn)讓收入符合財稅[2016]36號規(guī)定之免征增值稅的項目，財稅[2016]36號亦未排除私募證券投資基金之適用，相應的該收入可以享受增值稅免征優(yōu)惠政策。

（二）私募證券投資基金轉(zhuǎn)讓股票、債券之外的其他證券品種的差價收入，構(gòu)成金融商品轉(zhuǎn)讓，并應繳納增值稅。

《銷售服務、無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)注釋》（財稅〔2016〕36號）第一條第（五）項第4點所規(guī)定的金融商品轉(zhuǎn)讓，是指“轉(zhuǎn)讓外匯、有價證券、非貨物期貨和其他金融商品所有權(quán)的業(yè)務活動。其他金融商品轉(zhuǎn)讓包括基金、信托、理財產(chǎn)品等各類資產(chǎn)管理產(chǎn)品和各種金融衍生品的轉(zhuǎn)讓?！?/p>

私募證券投資基金轉(zhuǎn)讓股票、債券之外的其他證券品種的差價收入，構(gòu)成金融商品轉(zhuǎn)讓，按照賣出價扣除買入價后的余額為銷售額。轉(zhuǎn)讓出現(xiàn)的正負差，按盈虧相抵后的余額為銷售額。若相抵后出現(xiàn)負差，可結(jié)轉(zhuǎn)下一納稅期與下期轉(zhuǎn)讓金融商品銷售額相抵，但年末時仍出現(xiàn)負差的，不得轉(zhuǎn)入下一個會計年度。

 問題三 私募證券投資基金持有證券品種期間（包括股票、債券）取得的收益，有無增值稅納稅義務？

財稅[2016]140號第一條明確：《銷售服務、無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)注釋》（財稅[2016]36號）第一條第（五）項第1點所稱“保本收益、報酬、資金占用費、補償金”，是指合同中明確承諾到期本金可全部收回的投資收益。金融商品持有期間（含到期）取得的非保本的上述收益,不屬于利息或利息性質(zhì)的收入，不征收增值稅。

（1）股票分紅

股票分紅屬于權(quán)益性投資收益，本身不屬于營業(yè)性活動收入，不具有增值稅的可稅性，同時根據(jù)財稅[2016]140號，該收益不具有保本性質(zhì)，不屬于利息或利息性質(zhì)的收入，不征收增值稅。

    （2）債券利息

根據(jù)財稅[2016]36號文附件3《營業(yè)稅改征增值稅試點過渡政策的規(guī)定》第一條第（十九）項第3點之規(guī)定，國債和地方政府債券的利息收入，免征增值稅。

此外，《財政部、國家稅務總局關于進一步明確全面推開營改增試點金融業(yè)有關政策的通知》（財稅[2016]46號）和《財政部、國家稅務總局關于金融機構(gòu)同業(yè)往來等增值稅政策的補充通知》（財稅[2016]70號）分別明確規(guī)定：持有政策性金融債券和非政策性金融債券（以下統(tǒng)稱金融債券）取得的利息收入，屬于36號文件附件3所稱的“金融同業(yè)往來利息收入”，免征增值稅。

除了國債、地方政府債和特定“金融機構(gòu)”持有金融債券取得的利息收入外，債券還包括各類企業(yè)債券、公司債券、短期融資券、中期票據(jù)等（以下統(tǒng)稱企業(yè)債券）。根據(jù)現(xiàn)行增值稅政策規(guī)定，均應繳納增值稅。

（3）其他證券品種的持有期間收益

根據(jù)財稅[2016]140號的相關規(guī)定，其他證券品種持有期間的收益是否繳納增值稅，取決于該收益是否在合同中明確承諾到期本金可全部收回，若取得收益為非保本的，則不屬于利息或利息性質(zhì)的收入，不征收增值稅。而取得的收益若在合同中明確為保本的，其性質(zhì)則構(gòu)成“保本收益、報酬、資金占用費、補償金”，也即貸款利息性質(zhì)，需要按照利息收入繳納增值稅。

    當然，前述分析系基于該證券產(chǎn)品持有期間取得的利息、分紅性質(zhì)的收益，根據(jù)財稅[2016]140號的規(guī)定，也包括了持有到期的證券投資基金取得的收益。若私募證券投資基金在持有期間轉(zhuǎn)讓標的證券產(chǎn)品的，其中分紅、利息性質(zhì)的收入適用前述規(guī)定，轉(zhuǎn)讓差價構(gòu)成金融商品轉(zhuǎn)讓所得，按照轉(zhuǎn)讓差價差額繳納增值稅。