國有股權(quán)的特別之處在于既涉及“國有”，又涉及“股權(quán)”，國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓既要遵守《企業(yè)國有資產(chǎn)法》等與國有資產(chǎn)相關(guān)的特別法律法規(guī)規(guī)定，又要遵守《公司法》等與股權(quán)相關(guān)的一般法律法規(guī)規(guī)定。由此，本文以《企業(yè)國有資產(chǎn)法》等特別法律法規(guī)規(guī)定為基礎(chǔ)，并結(jié)合《公司法》等一般法律法規(guī)規(guī)定，對國有企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定程序進(jìn)行系統(tǒng)梳理。

一、本文所指國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的范圍

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第51條，國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓僅包括國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)出的情形，不包括無償劃轉(zhuǎn)。因此，為準(zhǔn)確起見，本文所討論的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓僅包括國有股權(quán)有償轉(zhuǎn)出，不包括無償劃轉(zhuǎn)（具體可參見《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法》）及企業(yè)改制。

二、國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓法定程序

根據(jù)有關(guān)規(guī)定，國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本流程如下圖：

第一步：決策審批

一、外部審批

1.國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)依法履行外部審批程序。

2.審批主體：

（1）對于國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，根據(jù)國務(wù)院和地方人民政府的授權(quán)，由國資委和地方國資委分別代表本級人民政府對國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)。但國務(wù)院和地方人民政府根據(jù)需要，可以授權(quán)除國資委外的其他部門、機(jī)構(gòu)代表本級人民政府對國家出資企業(yè)履行出資人職責(zé)，即特殊情況下履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)為除國資委外的其他部門、機(jī)構(gòu)。

（2）若履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定轉(zhuǎn)讓全部國有資產(chǎn)的，或者轉(zhuǎn)讓部分國有資產(chǎn)致使國家對該企業(yè)不再具有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報請本級人民政府批準(zhǔn)。從文義看，此處規(guī)定不包括轉(zhuǎn)讓部分國有股權(quán)且不會導(dǎo)致國家喪失對企業(yè)控股地位情形。

（3）根據(jù)《關(guān)于加強(qiáng)國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易管理的通知》第2條，不同規(guī)模、不同機(jī)關(guān)管理的企業(yè)，其政府審批級別也有所不同。地方管理的國有企業(yè)如有中央投資的，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓要事先征得國務(wù)院有關(guān)部門同意；如由中央管理的，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓由國務(wù)院有關(guān)部門報國務(wù)院審批。所有特大型、大型國有企業(yè)[1]（包括地方管理的）的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，均需報國務(wù)院審批。

（4）對于國家出資企業(yè)的子企業(yè)，國家出資企業(yè)應(yīng)當(dāng)制定其子企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理制度，確定審批管理權(quán)限。根據(jù)實務(wù)經(jīng)驗，子企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓一般由國家出資企業(yè)審批，但對于主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟(jì)命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，主要承擔(dān)重大專項任務(wù)子企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，須由國家出資企業(yè)報同級國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，具體管理辦法由國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)另行制定，報國務(wù)院批準(zhǔn)。

3.注意事項：

（1）根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第21條，若涉及國防科技工業(yè)領(lǐng)域的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項，則需要按照國家有關(guān)特別法律、規(guī)定予以執(zhí)行。

（2）根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》第8條，若轉(zhuǎn)讓方為多家國有股東共同持股的企業(yè)，由其中持股比例最大的國有股東負(fù)責(zé)履行相關(guān)批準(zhǔn)程序；各國有股東持股比例相同的，由相關(guān)股東協(xié)商后確定其中一家股東負(fù)責(zé)履行相關(guān)批準(zhǔn)程序。

（3）若涉及金融企業(yè)國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，還應(yīng)按照《金融企業(yè)國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓管理辦法》（財政部令第54號，2009年5月1日施行）的規(guī)定報財政部門辦理相關(guān)審批程序。

（4）若涉及上市公司國有股份轉(zhuǎn)讓的，還應(yīng)按照《證券法》、《上市公司國有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》及《國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法》（國資委、證監(jiān)會令第19號）的規(guī)定辦理相關(guān)審批程序。

二、內(nèi)部決策

1.轉(zhuǎn)讓方：轉(zhuǎn)讓方應(yīng)按照公司章程、公司內(nèi)部管理制度召開董事會、股東（大）會，形成同意轉(zhuǎn)讓其所持有目標(biāo)公司股權(quán)的書面決議。同時，轉(zhuǎn)讓方按照企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略做好產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的可行性研究和方案論證。涉及職工安置事項的，應(yīng)召開職工代表大會或職工大會，并形成審議通過的決議。涉及債權(quán)債務(wù)處置事項的，應(yīng)當(dāng)符合國家相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。

2.目標(biāo)公司：目標(biāo)公司應(yīng)按照公司章程、公司內(nèi)部管理制度召開董事會、股東（大）會，形成同意國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的決議。

在目標(biāo)公司內(nèi)部決策的過程中，根據(jù)我國《公司法》關(guān)于股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定，需要注意三點(diǎn)：

（1）法律賦予公司當(dāng)事人意思自治的權(quán)利，若目標(biāo)公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

（2）當(dāng)轉(zhuǎn)讓方向目標(biāo)公司股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)獲得目標(biāo)公司其他股東過半數(shù)同意，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)。

（3）經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)，所以需要特別注意明確目標(biāo)公司除轉(zhuǎn)讓方以外的其他股東是否放棄使用優(yōu)先購買權(quán)。

三、決策審批的注意事項

需要特別說明的是，之所以將內(nèi)部決策和外部審批合并為一個步驟，是因為目前為止法律層面尚未明確內(nèi)部決策和外部審批程序的先后順序，在實踐操作中也多有交叉，有先由轉(zhuǎn)讓方內(nèi)部決策，然后報請外部審批的情況，也有在獲得外部審批的條件下，目標(biāo)公司再進(jìn)行內(nèi)部決策的情形，所以筆者將二者列為一個步驟。在實踐操作中，在符合法律法規(guī)的前提下，要積極與國家出資企業(yè)、履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)等相關(guān)國資主管單位進(jìn)行溝通確認(rèn)，避免遺漏或差錯。

第二步：審計與評估

一、審計

原則上應(yīng)由轉(zhuǎn)讓方委托會計師事務(wù)所對目標(biāo)公司進(jìn)行審計，但審計不是絕對必須的。對于涉及參股且不宜單獨(dú)進(jìn)行專項審計的，轉(zhuǎn)讓方取得目標(biāo)公司最近一期年度審計報告即可，可不予審計。

二、評估

國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行資產(chǎn)評估，且交易價格以評估價格為依據(jù)確定。

1.資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)由轉(zhuǎn)讓方委托，且應(yīng)具備相應(yīng)的評估資質(zhì)。

2.資產(chǎn)評估應(yīng)向同級國有資產(chǎn)管理行政主管部門提交評估立項申請書，并進(jìn)行核準(zhǔn)（經(jīng)各級人民政府批準(zhǔn)經(jīng)濟(jì)行為的事項涉及的資產(chǎn)評估項目，分別由其國資委負(fù)責(zé)核準(zhǔn)）、備案（經(jīng)國務(wù)院國資委批準(zhǔn)經(jīng)濟(jì)行為的事項涉及的資產(chǎn)評估項目，由國務(wù)院國資委負(fù)責(zé)備案；經(jīng)國務(wù)院國資委所出資企業(yè)及其各級子企業(yè)批準(zhǔn)經(jīng)濟(jì)行為的事項涉及的資產(chǎn)評估項目，由國務(wù)院國資委所出資企業(yè)負(fù)責(zé)備案），億元以上的還應(yīng)報國家主管部門備案。

特別提示：由各級國資委履行出資人職責(zé)的企業(yè)及其各級子企業(yè)涉及的資產(chǎn)評估，適用前述關(guān)于核準(zhǔn)、備案主體的規(guī)定，即核準(zhǔn)、備案的主體均涉及國資委，但若非國資委履行出資人職責(zé)的企業(yè)及其各級子企業(yè)涉及的資產(chǎn)評估，其核準(zhǔn)、備案的主體應(yīng)是財政部。

3. 資產(chǎn)評估結(jié)束后，需經(jīng)過批準(zhǔn)立項的部門的核驗、確認(rèn)，并下發(fā)結(jié)果確認(rèn)通知書。

4.經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)可的資產(chǎn)評估價格，應(yīng)當(dāng)作為國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的依據(jù)。原則上股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格不得低于經(jīng)核準(zhǔn)或備案的標(biāo)的股權(quán)的評估價值，尤其是在首次正式信息披露時，更應(yīng)嚴(yán)格遵守該原則。

（1）例外情形一：如果在信息披露期滿未征集到意向受讓方的，可以選擇降低股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格，但如果新的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格低于標(biāo)的股權(quán)的評估價值的90%時，要經(jīng)轉(zhuǎn)讓行為批準(zhǔn)單位書面同意。

（2）例外情形二：當(dāng)出現(xiàn)協(xié)議轉(zhuǎn)讓特殊情形（請參見第三步進(jìn)場交易協(xié)議轉(zhuǎn)讓特殊情形內(nèi)容）時，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格不得低于經(jīng)評估或?qū)徲嫷膬糍Y產(chǎn)值。

第三步：進(jìn)場交易或協(xié)議轉(zhuǎn)讓

一、進(jìn)場交易

原則上，國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)公開掛牌征集受讓方。進(jìn)場交易的程序如下：

第一步：信息披露、征集受讓方

1.信息披露方式：信息預(yù)披露+正式披露，通過產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)網(wǎng)站分階段對外披露產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，公開征集受讓方，轉(zhuǎn)讓方可以對受讓方提出條件限制，如針對職工安置、債務(wù)承擔(dān)等要求受讓方出具承諾。。其中正式披露信息時間不得少于20個工作日。特別注意，涉及國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致目標(biāo)公司的實際控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的情形，則必須要進(jìn)行預(yù)披露，預(yù)披露時間不得少于20個工作日。

2.信息披露結(jié)果處理：

（1）信息披露期滿未征集到意向受讓方的，可以延期或在降低轉(zhuǎn)讓底價、變更受讓條件后重新進(jìn)行信息披露。降低轉(zhuǎn)讓底價或變更受讓條件后重新披露信息的，披露時間不得少于20個工作日。

（2）自首次正式披露信息之日起超過12個月未征集到合格受讓方的，應(yīng)當(dāng)重新履行審計、資產(chǎn)評估以及信息披露等產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓工作程序。

（3）征集到意向受讓方后，產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)對意向受讓方是否符合受讓條件提出意見并反饋轉(zhuǎn)讓方。產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)與轉(zhuǎn)讓方意見不一致的，由轉(zhuǎn)讓行為批準(zhǔn)單位決定意向受讓方是否符合受讓條件。

第二步：確定受讓方。

若經(jīng)公開征集產(chǎn)生兩個以上受讓方時，應(yīng)當(dāng)以披露的競價方式組織競價，可以采取的競價方式為不違反國家法律法規(guī)規(guī)定的拍賣、招投標(biāo)、網(wǎng)絡(luò)競價以及其他方式。

二、協(xié)議轉(zhuǎn)讓

根據(jù)規(guī)定，特定情況下，轉(zhuǎn)讓方履行必要審批程序后，可以通過非公開的協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式確定受讓方。

1.允許協(xié)議轉(zhuǎn)讓情形：

（1）涉及主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟(jì)命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域企業(yè)的重組整合，對受讓方有特殊要求，企業(yè)產(chǎn)權(quán)需要在國有及國有控股企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式；

（2）同一國家出資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或?qū)嶋H控制企業(yè)之間因?qū)嵤﹥?nèi)部重組整合進(jìn)行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)該國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式。

2.協(xié)議轉(zhuǎn)讓特殊情形：在協(xié)議轉(zhuǎn)讓情形中，一般要求股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格仍不得低于經(jīng)核準(zhǔn)或備案的評估結(jié)果。但若出現(xiàn)下列任一情形，也可以最近一期審計報告確認(rèn)的凈資產(chǎn)值為基礎(chǔ)確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格，且股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格不得低于經(jīng)評估或?qū)徲嫷膬糍Y產(chǎn)值：

（1）同一國家出資企業(yè)內(nèi)部實施重組整合，轉(zhuǎn)讓方和受讓方為該國家出資企業(yè)及其直接或間接全資擁有的子企業(yè)；

（2）同一國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)內(nèi)部實施重組整合，轉(zhuǎn)讓方和受讓方為該國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)及其直接、間接全資擁有的子企業(yè)。

第四步：簽署協(xié)議、支付價款

一、進(jìn)場交易情況下

（一）簽署協(xié)議

1.受讓方確定后，由轉(zhuǎn)讓方與受讓方簽署《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。但需要注意，若涉及交易主體資格審查、反壟斷審查、特許經(jīng)營權(quán)、國有劃撥土地使用權(quán)、探礦權(quán)和采礦權(quán)等政府審批事項的，可能在簽署協(xié)議前會有前置審批程序，要注意按照相關(guān)規(guī)定予以特殊處理。

2.在《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》生效后，產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將交易結(jié)果對外公告，公告期不少于5個工作日。

（二）支付價款

1.支付時間：《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》生效后，受讓方原則上應(yīng)當(dāng)自合同生效之日起5個工作日內(nèi)一次性付清。金額較大、一次付清確有困難的，可以采取分期付款方式。采用分期付款方式的，首期付款不得低于總價款的30%，并在合同生效之日起5個工作日內(nèi)支付；其余款項應(yīng)當(dāng)提供轉(zhuǎn)讓方認(rèn)可的合法有效擔(dān)保，并按同期銀行貸款利率支付延期付款期間的利息，付款期限不得超過1年。

2.支付方式：原則上應(yīng)通過產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)進(jìn)行結(jié)算。特殊情況不能通過產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)結(jié)算的，可以由受讓方將全部或部分交易價款直接支付給轉(zhuǎn)讓方，但轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)向產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)提供轉(zhuǎn)讓行為批準(zhǔn)單位的書面意見以及受讓方付款憑證。

（三）《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》生效，并且受讓方支付交易價款后，取得產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)出具的交易憑證。

二、協(xié)議轉(zhuǎn)讓情況下

由轉(zhuǎn)受讓雙方根據(jù)主管部門審批以及協(xié)商等具體情況簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并根據(jù)合同約定支付轉(zhuǎn)讓借款。

第五步：國有產(chǎn)權(quán)登記

一、登記與核發(fā)機(jī)構(gòu)

1.各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)分別負(fù)責(zé)本級人民政府授權(quán)管理的國家出資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)登記。

2.國家出資企業(yè)負(fù)責(zé)管理其履行出資人職責(zé)的企業(yè)的產(chǎn)權(quán)登記工作，并向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)申請辦理企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記。

3.已辦理產(chǎn)權(quán)登記的國家出資企業(yè)，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核發(fā)產(chǎn)權(quán)登記證；已辦理產(chǎn)權(quán)登記的其他企業(yè)，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)授權(quán)國家出資企業(yè)核發(fā)產(chǎn)權(quán)登記表。

二、登記程序

由目標(biāo)公司逐級報送國家出資企業(yè)。待國家出資企業(yè)審核后，向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)申請登記。但需注意，若由非同一國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其管理的多個履行出資人職責(zé)的企業(yè)共同出資的企業(yè)，由各方分別申請辦理產(chǎn)權(quán)登記。

第六步：工商變更登記

一、登記機(jī)構(gòu)：原公司登記機(jī)關(guān)（市場監(jiān)督管理局）。

二、提交文件：變更登記需要提交的文件為：（1）公司法定代表人簽署的變更登記申請書；（2）依照《公司法》作出的變更決議或者決定；（3）市場監(jiān)督管理局要求提交的其他文件。

三、需要注意，若變更登記事項依照法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。

主要法律鏈接：

《中華人民共和國公司法》

《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》

《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》

《國有資產(chǎn)評估管理辦法》

《國有資產(chǎn)評估管理辦法施行細(xì)則》

《公司登記管理條例》

《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》

《國家出資企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記管理暫行辦法》

《關(guān)于加強(qiáng)國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易管理的通知》

《國資委關(guān)于建立中央企業(yè)資產(chǎn)評估項目公示制度有關(guān)事項的通知》

本文轉(zhuǎn)自網(wǎng)絡(luò)，原文鏈接https://mp.weixin.qq.com/s/94pCqRCeXLBkZlUMehHkVg

[1] 大型企業(yè)的界定，可詳見《統(tǒng)計上大中小微型企業(yè)劃分辦法（2017）》中的規(guī)定，該文件根據(jù)行業(yè)類型、從業(yè)人員人數(shù)、營業(yè)收入、資產(chǎn)總額等設(shè)置了不同的標(biāo)準(zhǔn)，大型企業(yè)須同時滿足所列指標(biāo)的下限（而非僅滿足其中一項指標(biāo)），否則下劃一檔；目前對特大型企業(yè)尚無生效的文件加以界定，由于特大型企業(yè)的規(guī)格必然高于大型企業(yè)，因此，只要滿足大型企業(yè)的條件，即必須要由國務(wù)院進(jìn)行審批。