【原】銷售假冒注冊商標(biāo)且偽劣的商品定什么罪

昵稱58688057 2020-03-03

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實踐中，假冒注冊商標(biāo)的商品很大一部分也同時存在質(zhì)量或品質(zhì)問題。那么，銷售假冒注冊商標(biāo)且存在質(zhì)量或品質(zhì)問題的商品，是定銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪還是定銷售偽劣產(chǎn)品罪？

最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十條規(guī)定，實施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪，同時構(gòu)成侵犯知識產(chǎn)權(quán)、非法經(jīng)營等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

適用上述規(guī)定的前提是，行為人的行為同時構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪和銷售偽劣產(chǎn)品罪，也就是構(gòu)成刑法理論上講的想象競合犯。但是，銷售假冒注冊商標(biāo)且存在質(zhì)量或品質(zhì)問題的商品，都會同時構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪和銷售偽劣產(chǎn)品罪嗎？答案是否定的。

銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，是指明知是假冒注冊商標(biāo)的商品而銷售的行為；銷售偽劣產(chǎn)品罪，是指明知是偽劣產(chǎn)品而銷售的行為。前者，行為人認(rèn)識到所銷售的物品是假冒注冊商標(biāo)的商品；后者，行為人認(rèn)識到所銷售的物品是偽劣產(chǎn)品，兩罪的主觀方面并不相同。

因此，從理論上講，銷售假冒注冊商標(biāo)且存在質(zhì)量或品質(zhì)問題的商品，如果行為人認(rèn)識到商品既是假冒注冊商品，又是偽劣產(chǎn)品，那么銷售行為同時構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪和銷售偽劣產(chǎn)品罪，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰；如果只認(rèn)識到商品是假冒注冊商標(biāo)的商品，那么定銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪；如果只認(rèn)識到商品是偽劣產(chǎn)品，那么定銷售偽劣產(chǎn)品罪。

南京鐵路運輸法院（2019）蘇8602刑初8號刑事判決書

基本案情

法院查明，2017年3月至2018年6月，被告人方某明知是假冒的“中華”香煙，仍向被告人蔣某等人進(jìn)行銷售。

2017年3月至2018年6月,被告人蔣某明知是假冒的“中華”香煙，仍從被告人方某處購買并銷售給他人。

案發(fā)后，公安機關(guān)共查獲并扣押假冒“中華”香煙21條。經(jīng)江蘇省質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督煙草產(chǎn)品質(zhì)量檢驗站鑒定，上述香煙均系假冒注冊商標(biāo)且偽劣卷煙。經(jīng)比對，涉案假冒香煙所使用的“中華”商標(biāo)標(biāo)識與第7020468號“中華”注冊商標(biāo)相同。另查明，被告人方某未取得煙草專賣許可證。

裁判觀點

被告人方某明知是假冒香煙仍予以銷售，所銷售的假冒香煙經(jīng)鑒定為“假冒注冊商標(biāo)且偽劣卷煙”，且被告人未取得卷煙銷售的許可，故被告人的行為同時構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪、非法經(jīng)營罪，以處罰較重的非法經(jīng)營罪定罪處罰。

被告人蔣某明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，仍大量購買并對外銷售，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪。

律師簡析

在本案中，被告人方某和蔣某銷售的均是假冒注冊商標(biāo)且偽劣的卷煙，但方某同時構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪、非法經(jīng)營罪，以處罰較重的非法經(jīng)營罪定罪處罰，而蔣某的行為只構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，是因為蔣某主觀上只是認(rèn)知到銷售的商品是假冒注冊商標(biāo)的商品。

我們認(rèn)為，盡管假冒注冊商標(biāo)的商品很大一部分也同時存在質(zhì)量或品質(zhì)問題，但是兩者并不等同，假冒注冊商標(biāo)的產(chǎn)品，既可能是偽劣產(chǎn)品，也可能是合格產(chǎn)品。因此，行為人認(rèn)識到銷售的產(chǎn)品是假冒注冊商標(biāo)的商品，并不等于行為人認(rèn)識到所銷售的產(chǎn)品是偽劣產(chǎn)品。

因此，在銷售假冒注冊商標(biāo)且存在質(zhì)量或品質(zhì)問題的商品的案件中，準(zhǔn)確定罪的前提是準(zhǔn)確認(rèn)定行為人主觀“明知”的內(nèi)容。在實踐中，有些行為人明知所銷售的是“假貨”，這種情況如何認(rèn)定行為人的主觀明知？

“假貨”，是一個生活用語，既包括法律上講的假冒注冊商標(biāo)的商品，也包括法律上講的偽劣產(chǎn)品。在行為人已經(jīng)認(rèn)識到是“假貨”而仍然銷售的案件中，我們認(rèn)為，應(yīng)從商品進(jìn)貨渠道、進(jìn)貨價格、銷售方式、銷售價格、聊天記錄以及其社會經(jīng)歷、認(rèn)識能力、被查獲時言行表現(xiàn)等證據(jù)綜合分析判斷行為人的主觀明知，是認(rèn)識到是假冒注冊商標(biāo)的商品或者偽劣產(chǎn)品，還是認(rèn)識到既是假冒注冊商標(biāo)的商品也是偽劣產(chǎn)品。

●鄧世運律師團(tuán)隊論文榮獲“新型互聯(lián)網(wǎng)犯罪研究與治理論壇”征文優(yōu)秀獎

鄧世運律師

北京市煒衡（廣州）律師事務(wù)所律師，廣州市律師協(xié)會刑事訴訟法律專業(yè)委員會委員，廣東省刑事辯護(hù)律師庫第一批入選律師，廣東省法學(xué)會刑法學(xué)研究會理事，法律風(fēng)險管理研究會理事。十年專注刑事領(lǐng)域，長期只辦刑事案件，主攻網(wǎng)絡(luò)犯罪、經(jīng)濟(jì)犯罪案件的辯護(hù)和刑事危機的合規(guī)應(yīng)對，所辦案件被收入《刑辯實戰(zhàn)采擷：廣州律師案例精選》，先后榮獲廣州市律師協(xié)會2010 年度業(yè)務(wù)成果獎、2017 年度優(yōu)秀專業(yè)委員會委員獎。