“不告不理、誰主張權(quán)利、誰負(fù)舉證責(zé)任、居中裁判”時(shí)審判機(jī)關(guān)確保司法公正所應(yīng)遵循的規(guī)則。在審判實(shí)踐中，會經(jīng)常遇到：由于當(dāng)事人在提起違約之訴時(shí)，只重視約定義務(wù)，而忽視法定義務(wù)，出現(xiàn)了不利的訴訟結(jié)果。為了避免出現(xiàn)不利的訴訟結(jié)果，建議：在起草合同時(shí)，將“本合同未約定事宜或約定不明事宜，按合同法規(guī)定執(zhí)行”作為合同條款，以預(yù)防糾紛的發(fā)生；在提起違約之訴時(shí)，既要重視約定義務(wù)，又要重視法定義務(wù)。
首先要重視附隨義務(wù)?！逗贤ā返诹粭l規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。”這條規(guī)定的要旨是：全面履行合同義務(wù)和附隨義務(wù)。約定義務(wù)是當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行的主要義務(wù)，附隨義務(wù)意思就是附屬于主要義務(wù)的義務(wù)。附屬義務(wù)不是當(dāng)事人約定的，而是根據(jù)合同法規(guī)定直接產(chǎn)生的。所以，盡管當(dāng)事人未在合同中規(guī)定附隨義務(wù)的內(nèi)容，仍應(yīng)當(dāng)履行相關(guān)的義務(wù)。附隨義務(wù)主要包括：（一）及時(shí)通知：對于對方應(yīng)當(dāng)知道的信息，應(yīng)及時(shí)通知對方；（二）協(xié)助：積極協(xié)助對方履行合同決定義務(wù)；（三）提供必要的條件：為對方履行合同約定的義務(wù)提供必要的條件；（四）防止損失擴(kuò)大：當(dāng)對方受到損失時(shí)，應(yīng)防止對方損失擴(kuò)大；（五）保密：對方在履行合同過程中所知悉的對方的技術(shù)信息和經(jīng)營信息應(yīng)予保密，不得泄露或不正當(dāng)使用。
附隨義務(wù)的主要特征：一是附隨義務(wù)是當(dāng)事人在合同中沒有約定的義務(wù)。二是附隨義務(wù)是根據(jù)合同規(guī)定直接產(chǎn)生的義務(wù)，是法定義務(wù)。三是附隨義務(wù)的內(nèi)容由合同性質(zhì)、目的、交易習(xí)慣決定。四是附隨義務(wù)產(chǎn)生于合同履行的全過程。約定義務(wù)和附隨義務(wù)都是合同生效后當(dāng)事人應(yīng)盡的義務(wù)。合同成立并生效后，當(dāng)事人既要履行約定義務(wù)，又要履行附隨義務(wù)，沒有約定義務(wù)，就談不上附隨義務(wù)，兩者雖然在履行上沒有先后之分，但卻有主次之分。不履行約定義務(wù)或附隨義務(wù)的行為都是對合同義務(wù)的違反，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
其次，更重視約定不明的義務(wù)?！逗贤ā返诹粭l規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。”這條規(guī)定的要旨是：合同約定不明時(shí)的履行。在約定不明的事項(xiàng)上，當(dāng)事人明示或默示接受對方的履行時(shí)，雙方履行即產(chǎn)生效力。
在審判實(shí)踐中，當(dāng)事人明示或默示接受對方的履行可能出現(xiàn)兩種情況：一是一方明示接受對方的履行。雖然在合同中如何履行約定不明，但若一方根據(jù)自己的意愿履行時(shí)或履行后，對方當(dāng)事人明確表示接受履行，則視為雙方約定不明事項(xiàng)的補(bǔ)充或變更，該履行發(fā)生效力。二是一方默示接受對方的履行，雖然在合同中對如何履行約定不明，但若一方根據(jù)自己的意愿履行時(shí)或履行后，對方當(dāng)事人雖未明確表示接受對方履行，但在合理的期限內(nèi)未對對方的履行提出反對意見，此時(shí)應(yīng)視為一方默示接受對方履行。在約定不明的事項(xiàng)上，對方發(fā)生爭議。對沒有約定或約定不明確事項(xiàng)發(fā)上爭議，合同法規(guī)定此時(shí)分兩步處理：第一步，當(dāng)事人應(yīng)進(jìn)行協(xié)商協(xié)商時(shí)必經(jīng)階段，不允許未經(jīng)協(xié)商而按單方面主張履行。按單方面主張履行有關(guān)事項(xiàng)，未經(jīng)對方同意或追認(rèn)的，不發(fā)生履行效力。當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商應(yīng)針對合同中沒有約定不明確的事項(xiàng)，協(xié)商由兩種結(jié)果：一是雙方經(jīng)過協(xié)商達(dá)成了一致，就沒有約定或約定不明確的事項(xiàng)形成了補(bǔ)充協(xié)議。此時(shí)關(guān)于沒有約定或約定不明確事項(xiàng)的爭議歸于結(jié)束，當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)按照達(dá)成的補(bǔ)充協(xié)議履行。二是雙方經(jīng)過協(xié)商沒有達(dá)成一致，即就沒有約定或約定不明確的事項(xiàng)沒有形成補(bǔ)充協(xié)議，這樣就需要進(jìn)入下一步的程序。
第二步，當(dāng)協(xié)商不能確定時(shí)，按合同有關(guān)條款和交易習(xí)慣處理。當(dāng)事人沒有約定或約定不明確的事項(xiàng)經(jīng)過協(xié)商仍未達(dá)成一致，此時(shí)可以：一是按合同有關(guān)條款?！昂贤嘘P(guān)條款指沒有約定或者約定不明確事項(xiàng)有關(guān)的條款。”根據(jù)這些相關(guān)的條款推斷出當(dāng)事人的沒有表達(dá)出來或沒有表達(dá)清楚的真實(shí)意思。按照合同有關(guān)條款進(jìn)行處理的前提是合同中存在有與約定事項(xiàng)或約定不明確事項(xiàng)相關(guān)的條款。如果合同中不存在這些條款，或者按這些條款仍不能處理，或者單獨(dú)根據(jù)這些條款還不能確定，那么就應(yīng)當(dāng)按照交易習(xí)慣處理。二是按交易習(xí)慣?！敖灰琢?xí)慣”指大家普遍接受的交易慣例。即大量的、同類性質(zhì)交易中對該事項(xiàng)是如何約定的。同時(shí)，又是指當(dāng)事人之間的長期交易慣例。這種情形往往是指交易僅發(fā)生當(dāng)事人之間，沒有其他同類性質(zhì)的交易慣例可供參考。值得注意的是，交易習(xí)慣不是單方主張的交易習(xí)慣，而是雙方承認(rèn)的交易習(xí)慣。
再次，要重視約定不明的處理?！逗贤ā返诹l規(guī)定：“當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國際標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通?；蛘叻虾贤康牡奶囟?biāo)準(zhǔn)履行。（二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地市場價(jià)格履行；依法當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。（五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。（六）履行費(fèi)用用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)的一方負(fù)擔(dān)?！边@條規(guī)定的要旨是：合同的約定不明時(shí)的處理。
在具體的把握上，要注意二點(diǎn)：第一點(diǎn)，必須經(jīng)過前面提到的程序。先由當(dāng)事人協(xié)商，協(xié)商不能達(dá)成協(xié)議的，再按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣處理。第二點(diǎn)，若按前面程序仍不能確定，則區(qū)分不明確事項(xiàng)的性質(zhì)，按以下六種方式處理：第一種處理，如果不明確事項(xiàng)的性質(zhì)，按一下六種方式處理：第一種處理。如果合同對產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量要求不明確，則按國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、通常標(biāo)準(zhǔn)、特定標(biāo)準(zhǔn)履行。其先后順序是：一是如果該產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量存在國家標(biāo)準(zhǔn)，則應(yīng)當(dāng)先按照國家標(biāo)準(zhǔn)履行。在無國家標(biāo)準(zhǔn)的情況下，則應(yīng)當(dāng)按行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行。這里所指的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)是本含有經(jīng)過批準(zhǔn)的正式標(biāo)準(zhǔn)。如部頒布標(biāo)準(zhǔn)或?qū)I(yè)標(biāo)準(zhǔn)、經(jīng)過批準(zhǔn)、同行業(yè)其他企業(yè)經(jīng)過標(biāo)準(zhǔn)的同類產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。二是如果該產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量無國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，則按通常標(biāo)準(zhǔn)履行，通常標(biāo)準(zhǔn)是指行業(yè)慣例所形成的標(biāo)準(zhǔn)。但是，如果產(chǎn)品或者服務(wù)質(zhì)量無通常標(biāo)準(zhǔn)可援引，則應(yīng)考查當(dāng)事人訂立本合同的特定目的，根據(jù)這一特定目的所形成的特定標(biāo)準(zhǔn)來履行。
第二種處理，價(jià)款或者報(bào)酬不明確時(shí)：根據(jù)該產(chǎn)品或服務(wù)是否應(yīng)由政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)格分為兩種情形：一是若該產(chǎn)品或服務(wù)應(yīng)由政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)格的，則應(yīng)按相應(yīng)規(guī)定履行。二是若該產(chǎn)品或服務(wù)不屬于政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)格范圍內(nèi)，則按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行。此時(shí)價(jià)格應(yīng)同時(shí)滿足三個(gè)條件：1、應(yīng)為訂立合同時(shí)的價(jià)格并非履行時(shí)的價(jià)格。2、應(yīng)為履行地的價(jià)格，并非訂立地的價(jià)格。3、應(yīng)為市場平均價(jià)格，并非任何一方的單方報(bào)價(jià)。
第三種處理，履行地點(diǎn)不明確時(shí)，應(yīng)區(qū)分三種情形：一是支付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行。二是交付建筑物不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行。三是其他情形的，均在履行義務(wù)一方所在地履行。
第四種處理，履行期限不明確時(shí)：對于債務(wù)人和債權(quán)人的規(guī)定略有不同：一是對于債務(wù)人來說：可以隨時(shí)要求債務(wù)人履行義務(wù)。二是對于債權(quán)人來說，可以隨時(shí)要求債務(wù)人履行義務(wù)。第五種處理履行方式不明確時(shí)：履行方式一般指工作成果的完成方式、款項(xiàng)的支付方式、運(yùn)輸方式、交付工作成果的方式。當(dāng)這些方式約定不明確時(shí)，一般應(yīng)從全局出發(fā)，選擇有利于合同目的的方式，保護(hù)當(dāng)事人的利益，使交易最終能順利完成。第六種處理，履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確時(shí)：履行費(fèi)用一般指履行義務(wù)時(shí)耗費(fèi)的通訊費(fèi)用、郵寄費(fèi)用、運(yùn)輸費(fèi)用、手續(xù)費(fèi)用等。
馬瑩 尹洪明
