什么是公司的法定代表人

《民法總則》第五十九條第一款規(guī)定：依照法律或者法人章程規(guī)定, 代表法人從事民事活動(dòng)的負(fù)責(zé)人, 為法人的法定代表人。

一般情況下，公司的法定代表人對(duì)內(nèi)處于公司管理核心的地位，對(duì)外代表公司，以公司的名義對(duì)外實(shí)施行為是公司的行為，該行為的法律后果由公司承擔(dān)。

誰可以做公司的法定代表人

《公司法》第十三條規(guī)定：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。

公司法定代表人并不限于董事長(zhǎng)擔(dān)任，董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事和經(jīng)理均可以成為公司的法定代表人。公司可以根據(jù)其實(shí)際情況的需要，通過章程的安排，選擇董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任公司的法定代表人。

法定代表人的產(chǎn)生程序

1.董事長(zhǎng)

董事長(zhǎng)必須是董事。

（1）根據(jù)《公司法》的規(guī)定，選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事屬于股東會(huì)的職權(quán)；兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

（2）根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司的董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定；股份有限公司的董事長(zhǎng)則由董事會(huì)以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

《公司法》賦予了有限責(zé)任公司股東自行決定董事長(zhǎng)產(chǎn)生辦法的權(quán)利，實(shí)踐中，有限責(zé)任公司的《公司章程》有的規(guī)定由董事會(huì)選舉產(chǎn)生董事長(zhǎng)，有的規(guī)定由股東會(huì)選舉董事長(zhǎng)。

2.執(zhí)行董事

《公司法》第五十條規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。

據(jù)此，耘圖律師認(rèn)為，執(zhí)行董事應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)選舉產(chǎn)生。

3.經(jīng)理

《公司法》第四十九條規(guī)定，有限責(zé)任公司經(jīng)理由董事會(huì)決定聘任或者解聘。經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。

法定代表人辭職可能會(huì)遇到的“窘境”

通常，公司法定代表人辭職或被罷免，公司應(yīng)當(dāng)按照《公司法》及《公司章程》規(guī)定的程序辦理。即法定代表人的產(chǎn)生與接受辭職或罷免的程序是一致的。但是，由于《公司法》沒有關(guān)于法定代表人辭職不被接受時(shí)如何處理的規(guī)定；實(shí)踐中，大多數(shù)公司（特別是數(shù)量眾多的有限責(zé)任公司）的《公司章程》也無此規(guī)定。故，現(xiàn)實(shí)中存在法定代表人，特別是非股東的法定代表人，想辭職卻辭不掉的“窘境”，即擔(dān)任法定代表人的董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理辭職，其產(chǎn)生機(jī)關(guān)基于某種原因不接受，甚至就此事項(xiàng)不予審議。

其實(shí)，上述“窘境”并非完全不可化解：

首先，應(yīng)明確擔(dān)任公司法定代表人的前提或基礎(chǔ)。

根據(jù)《公司法》第十三條的規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。

即，擔(dān)任公司的董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理職務(wù)是被登記為公司法定代表人的前提或基礎(chǔ)條件。因此，如果法定代表人已經(jīng)不在公司擔(dān)任上述職務(wù)時(shí)，就當(dāng)然失去了作為法定代表人的法定基礎(chǔ)條件。

其次，應(yīng)明確辭職應(yīng)向誰提出。即辭職程序與產(chǎn)生程序一致。

需要特別注意的是有限責(zé)任公司的董事長(zhǎng)的辭職程序。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司的董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定，《公司法》并未賦予董事會(huì)選舉及罷免董事長(zhǎng)的權(quán)利。故，如果公司章程沒有明確規(guī)定，則董事長(zhǎng)產(chǎn)生及罷免應(yīng)由股東會(huì)會(huì)議決定。

第三，法定代表人無法辭職時(shí)，應(yīng)采取的正確方法。

耘圖律師認(rèn)為，若法定代表人希望辭去職務(wù)卻無從下手，可以通過公開聲明、消極行使權(quán)利、不履行職責(zé)等方式，迫使公司進(jìn)行變更登記。

具體方法如下：

1.在全國(guó)或當(dāng)?shù)赜杏绊懥Φ膱?bào)紙（具體應(yīng)根據(jù)該公司的業(yè)務(wù)范圍進(jìn)行選擇）或網(wǎng)站上發(fā)表公開聲明，要求辭去法定代表人職務(wù)，并表示對(duì)此后公司的相關(guān)經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，將不再承擔(dān)任何責(zé)任。如公司其他股東及管理人員冒充法定代表人代為簽署相關(guān)法律文件的，應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)一切法律責(zé)任。

2.發(fā)函給公司或股東等（收件人根據(jù)其產(chǎn)生程序確定），提出辭去公司法定代表人職務(wù)，并要求限期變更法定代表人。切記，應(yīng)保留公司簽收的證據(jù)。

3.發(fā)函到工商、稅務(wù)等相關(guān)部門以及銀行，說明其本人已要求辭去公司法定代表人職務(wù)，并備案法定代表人簽名，提醒相關(guān)部門工作人員防止冒簽。

4.嘗試通過訴訟的方式，提起變更法定代表人。目前對(duì)于該類訴訟，各法院的觀點(diǎn)并不一致。一種做法是駁回辦理免除法定代表人職務(wù)變更登記手續(xù)的訴訟請(qǐng)求；另一種做法是要求怠于推選新的法定代表人的股東會(huì)協(xié)助原法定代表人辦理辭去法定代表人的工商變更登記手續(xù)。雖然各地法院的判例各不相同，但亦有成功的可能。