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來源：京師文品部

作者：漆思劍

內(nèi)容摘要：公司章程之中有大量的任意性規(guī)范。任意性規(guī)范與任意記載事項不是同等概念。任意記載事項多屬任意性規(guī)范，但必要記載事項之中的不少內(nèi)容也是通過任意性規(guī)范體現(xiàn)出來的。公司章程中的任意性規(guī)范是意思公司自治的結(jié)果，是公司治理能力的體現(xiàn)；同時也是公司章程質(zhì)量優(yōu)劣的重要評價指標。

關(guān)鍵詞：任意性規(guī)范、任意性規(guī)范價值、任意性規(guī)范制定策略

公司章程是我們在公司實務(wù)之中無法回避的法律文件。在公司章程的制定過程之中，不少人都會從必要記載事項和任意記載事項入手。仔細分析發(fā)現(xiàn)，其實任意性規(guī)范才是理解公司章程的最佳視角。公司章程之中的任意性規(guī)范使得公司的自治性、公司的個性特點得以充分體現(xiàn)。因此，公司章程之中的任意性規(guī)范才是我們制定公司章程最好的切入點。

公司章程之中有必要記載事項和任意記載事項，這是大家都耳熟能詳?shù)幕境ＷR。不少律師可能會認為公司章程之中的任意性規(guī)范就是任意記載事項。其實，這兩者并非等同概念。任意性規(guī)范與強制性規(guī)范是一對范疇；而與任意記載事項之間存在差異。但是，為了闡述公司章程之中的任意性規(guī)范，我們還是從我們熟知的必要記載事項和任意記載事項說起。

比較各國公司章程發(fā)現(xiàn)，盡管各國的立法體例存在較大差別，但對章程記載事項的要求卻基本一致。依據(jù)法律對公司章程記載事項有無明文規(guī)定，公司章程記載事項可以區(qū)分為必要記載事項和任意記載事項。對于必要記載事項，我國《公司法》第25條、82條有明文規(guī)定。

比如，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明

（一）公司名稱和住所；

（二）公司經(jīng)營范圍；

（三）公司注冊資本；

（四）股東的姓名或者名稱；

（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；

（六）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；

（七）公司法定代表人。

而股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明

（一）公司名稱和住所；

（二）公司經(jīng)營范圍；

（三）公司設(shè)立方式；

（四）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；

（五）發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；

（六）董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；

（七）公司法定代表人；

（八）監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；

（九）公司利潤分配辦法；

（十）公司的解散事由與清算辦法；

（十一）公司的通知和公告辦法。

必要記載事項是公司章程中必須記載的事項，如無記載就會影響公司章程的法律效力。解讀《公司法》第25條、82條發(fā)現(xiàn)，公司章程的必要記載事項主要體現(xiàn)在國家（政府）對公司的監(jiān)管、股東權(quán)利、公司治理、以及對債權(quán)人權(quán)益的保護等方面。任意記載事項是由發(fā)起人任意選擇記載的事項，是否記載由股東決定。盡管如此，它一旦載入被核準的公司章程就具有法律效力。

公司章程之中的任意性規(guī)范和任意記載事項并非等同的概念；必要記載事項的部分內(nèi)容也是通過任意性規(guī)范體現(xiàn)出來的。也就是說，公司章程之中的任意性規(guī)范不僅與任意記載事項有關(guān)，而且與必要記載事項也有關(guān)聯(lián)。

具體來說，公司章程之中的任意性規(guī)范包括兩個方面：

其一，公司章程之中的任意記載事項。任意記載事項多屬于任意性規(guī)范。如《公司法》第25條（八）“（有限責(zé)任公司）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項”、以及第82條（十二）“股東大會會議（股份有限公司）認為需要規(guī)定的其他事項”都屬于任意性規(guī)范。

其二，公司章程之中的必要記載事項的部分約定性內(nèi)容。盡管必要記載事項屬于法定事項。但是，必要記載事項如何記載，或者說必要記載事項的內(nèi)容如何規(guī)定，卻可以由股東自由約定。如此也就成為了任意性規(guī)范。比如，不論是股份有限公司還是有限責(zé)任公司，公司法定代表人均屬于必要記載事項。也就是說，如果公司章程缺少對法定代表人的記載，該公司章程的效力就存在問題。但是，由誰充當(dāng)法定代表人？是董事長還是經(jīng)理？卻可以自由約定。實踐之中，有些公司是以董事長作為法定代表人，也有不少公司由經(jīng)理出任法定代表人。這都是合法的，是自由約定的結(jié)果。

綜上所述，公司章程之中的任意性規(guī)范與任意記載事項并非同等概念，必要記載事項也可以通過任意性規(guī)范體現(xiàn)出來。這是我們理解公司章程之中任意性規(guī)范的前提。

公司章程之中的任意性規(guī)范為股東們提供了結(jié)合自身需求靈活設(shè)計合作模式的機會。因而，“公司章程另有規(guī)定的除外” 也成為了《公司法》之中最為經(jīng)典的一句話。公司章程因為有了任意性規(guī)范而精彩！公司章程之中的任意性規(guī)范具有多重價值。主要體現(xiàn)在以下方面：

其一，任意性規(guī)范充分體現(xiàn)了公司的自治性。

公司法是私法和公法結(jié)合得較為緊密的一個部門法。公司章程是調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則。公司章程之中的任意性規(guī)范充分體現(xiàn)了公司法的私法屬性。從世界各國情況來看，在公司法剛出臺之初，出于政府對市場規(guī)范的需要，其公法性較強；具體表現(xiàn)為強制性規(guī)范較多。隨著市場經(jīng)濟不斷成熟，政府會放松對經(jīng)濟管制，任意性條款的數(shù)量就會增加。公司經(jīng)營、公司治理、股權(quán)行使等內(nèi)容，均可以通過股東自由約定來實現(xiàn)。通過任意性規(guī)范以實現(xiàn)股東對公司的高度自治。

其二，任意性規(guī)范充分體現(xiàn)了公司的個性特點。

公司與公司之間具有差異性，每個公司都具有自己的個性特點。公司的差異性或者說公司的個性特點通過什么方式來體現(xiàn)呢？公司章程之中的任意性規(guī)范無疑是體現(xiàn)公司差異性的一種重要途徑。公司與公司之間、股東與股東之間的情況是不同的。不同的公司之間、以及不同的股東之間，對于公司治理、股權(quán)行使等方面的思考也是不同的。這些都可以通過公司章程之中的任意性規(guī)范體現(xiàn)出來。

因此，公司章程大可不必千篇一律。在公司章程制定過程中，不少公司只是照抄中國證監(jiān)會發(fā)布的公司章程模板，或者進行一些簡單地復(fù)制粘貼。這種做法不值得提倡，因為它體現(xiàn)不了公司之間的個性和差異性。公司章程之中的任意性規(guī)范的制定，可以使股東們選擇最適合自己的治理方式；公司的個性特點也得到了淋淋盡致的體現(xiàn)。

其三，任意性規(guī)范體現(xiàn)了公司法的社會化發(fā)展趨勢。

社會化是法律發(fā)展的必然趨勢，公司法也不例外。2006年《公司法》的修改，最大的亮點就是充分尊重股東意思自治，允許股東自行決定眾多公司治理上的問題。2013年對《公司法》的修正，使股東自治的空間進一步擴大。這些修改適應(yīng)社會發(fā)展需要，也是公司法不斷社會化的體現(xiàn)。公司章程之中的任意性規(guī)范既是公司法社會化的結(jié)果，也是公司法社會化的推手。

其四，任意性規(guī)范有利于對公司治理能力和法律服務(wù)質(zhì)量進行考評。

除了上述就價值之外，公司章程之中的任意性規(guī)范還有一個價值。它是公司治理能力的體現(xiàn)，也是公司法律服務(wù)質(zhì)量（或者說公司法律顧問水平）的一個重要評價指標。

不論是股東還是法律顧問，要充分考慮到公司治理之中可能會出現(xiàn)的各種問題，并用公司章程予以規(guī)范。比如，在不少股東和法律顧問看來，股東會或董事會會議通知的送達是一件微乎其微的小事。但是，有時就是因為會議通知沒有有效送達，導(dǎo)致公司陷入非常被動的局面。

比如，三亞保力房地產(chǎn)投資開發(fā)有限公司與寶恒投資有限公司及原審第三人海南天久置業(yè)有限公司公司決議撤銷糾紛案[（2016）最高法民申300號民事裁定書]中，保力公司在2013年9月29日董事會會議召開前的10日通過郵寄快遞向董事馬彬發(fā)出三個書面通知，通知地址分別是寶恒公司注冊地、馬彬北京辦公地址、馬彬身份證住址，但該三份郵件均被拒收而退回。

在訴訟中，保力公司主張其已經(jīng)以郵寄的方式通知馬彬參加2013年9月29日董事會。但法院認為，保力公司提交的三份郵寄單上均注明為退回，其亦未能提供其他證據(jù)證明其已將該次董事會的召開時間通知了董事馬彬，故不能認定有效通知馬彬參加該次董事會。

法院采取到達主義（而非發(fā)信主義）原則，認為保力公司主張其已有效通知馬彬參加董事會的觀點缺乏事實依據(jù)，不予采納。作為公司法律顧問，應(yīng)該充分預(yù)測在董事和部分股東“耍賴”或者“失聯(lián)”的情況下，控股股東如何避免公司會議通知出現(xiàn)瑕疵。

諸如此類，必須在公司章程之中予以約定，設(shè)計完美的送達方式，以防治董事或股東“失聯(lián)”情況的發(fā)生。諸如此類制度設(shè)計，不僅可以考量股東的公司治理能力，也可以評價法律顧問的業(yè)務(wù)水準。

接下來的問題是，公司章程之中的任意性規(guī)范涉及到哪些內(nèi)容？ 筆者對《公司法》條文進行了梳理，對公司章程之中的任意性規(guī)范內(nèi)容歸納如下：

（一）與必要記載事項相關(guān)的任意性規(guī)范

與必要記載事項相關(guān)的任意性規(guī)范主要包括以下內(nèi)容：

（1）公司法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任（《公司法》第十三條）；

（2）股東會的定期會議按照公司章程的規(guī)定召開（《公司法》第三十九條）；

（3）董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定（《公司法》第四十五條）；

（4）董事任期由公司章程規(guī)定（《公司法》第四十六條）；

（5）執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定（《公司法》第五十一條）；

（6）監(jiān)事會中職工代表監(jiān)事的具體比例由公司章程規(guī)定（《公司法》第五十二條）；

（7）國有獨資公司監(jiān)事會成員中職工代表的具體比例由公司章程規(guī)定（《公司法》第七十一條）；

（8）公司將財務(wù)會計報告送交各股東的期限由公司章程規(guī)定（《公司法》第一百六十六條）。

（二）任意記載事項之中的任意性規(guī)范

《公司法》對公司章程中任意記載事項的規(guī)定共有十六項，散見于各個條款之中。這些基本屬于任意性規(guī)范的內(nèi)容。

（1）公司章程對公司對外擔(dān)保決定的作出，由股東大會或者董事會決定，公司對外擔(dān)保的限額（《公司法》第十六條）；

（2）公司章程可以對股東會法定職權(quán)以外的職權(quán)作出規(guī)定（《公司法》第三十八條）；

（3）公司章程關(guān)于召開股東會通知的規(guī)定，且該規(guī)定優(yōu)先于《公司法》適用（《公司法》第四十二條）；

（4）公司章程關(guān)于股東在股東會上不按出資比例行使表決權(quán)的規(guī)定（《公司法》第四十三條）；

（5）公司章程關(guān)于股東會的議事方式和表決程序做出不違背《公司法》規(guī)定的規(guī)定（《公司法》第四十四條）；

（6）公司章程對董事會法定職權(quán)范圍之外的職權(quán)的規(guī)定（《公司法》第四十七條）；

（7）公司章程對董事會的議事方式和表決程序作出不違背《公司法》規(guī)定的規(guī)定（《公司法》第四十九條）；

（8）公司章程對經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定，且該規(guī)定優(yōu)先于《公司法》適用（《公司法》第五十條）；

（9）公司章程對監(jiān)事會法定職權(quán)范圍之外的職權(quán)的規(guī)定（《公司法》第五十四條）；

（10）公司章程對監(jiān)事會的議事方式和表決程序作出不違背《公司法》規(guī)定的規(guī)定（《公司法》第五十六條）；

（11）公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，且該規(guī)定優(yōu)先于《公司法》適用（《公司法》第七十二條）；

（12）公司章程對自然人股東死后繼承問題的規(guī)定，且該規(guī)定優(yōu)先于《公司法》適用（《公司法》第七十六條）；

（13）公司章程對臨時股東大會召開程序的規(guī)定（《公司法》第一百零一條）

（14）公司章程規(guī)定公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所由股東會或者是董事會決定（《公司法》第一百七十條）；

（15）公司章程對公司解散事由的規(guī)定（第一百八十一條）；

（16）公司章程對公司高級管理人員范圍的規(guī)定（《公司法》第二百一十七條）。

上述內(nèi)容在公司章程之中均應(yīng)得到體現(xiàn)。它們均屬于任意性規(guī)范的范疇，也是公司章程特色（個性）之所在。除了上述內(nèi)容之外，諸如送達形式等內(nèi)容，也應(yīng)該在公司章程之中予以規(guī)范。

可見，公司章程之中的任意性規(guī)范數(shù)量還真不少。接下來的問題是，公司章程之中的任意性規(guī)范該如何來制定呢？由于任意性規(guī)范涉及的內(nèi)容較為廣泛，本文無法面面俱到，故此擇其幾點來論述。

（一）法定代表人

法定代表人是依法對外代表公司的人。其法律意義上的言行均可視為公司的言行。法定代表人由誰擔(dān)任，對公司控制力將產(chǎn)生重大影響。公司法將法定代表人的選擇權(quán)交給股東。

按照公司治理架構(gòu)，董事會是公司經(jīng)營層面的最高決策機構(gòu)，董事長是董事會的組織者和代表人；總經(jīng)理是公司經(jīng)營的組織實施者和執(zhí)行者。從權(quán)力位階上看，董事長高于總經(jīng)理。當(dāng)法定代表人的身份賦予董事長時，董事長的實際權(quán)力大增；當(dāng)法定代表人的身份賦予總經(jīng)理時，有著公司經(jīng)營組織實施者身份、又能對外代表公司的總經(jīng)理，存在架空董事會和董事長的可能。

當(dāng)董事長由股東推選、而總經(jīng)理為社會招聘的職業(yè)經(jīng)理人時，法定代表人一般不宜由總經(jīng)理擔(dān)任。當(dāng)董事長或總經(jīng)理一方不符合法定代表人的任職條件時，只能由另一方擔(dān)任。

（二）對外投資和對外擔(dān)保

公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保由股東自行決定，但要求在公司章程中明確下來。包括是股東們自行決策、還是授權(quán)董事會決策，投資或擔(dān)保的單筆以及總額額度限制等問題，都必須予以明確。

考慮到投資或擔(dān)保均可能對股東權(quán)益造成重大影響，故一般由股東自行決定比較穩(wěn)妥，即由股東會或股東大會決議。當(dāng)公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保時，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決；該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

（三）股東出資時間

《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司的注冊資本為全體股東認繳的出資額，股東的出資時間應(yīng)在公司章程中載明。

公司章程約定出資時間有兩層實務(wù)價值：一是到期股東負有向公司繳足當(dāng)期出資的義務(wù)。當(dāng)該項義務(wù)未完成時，公司的債權(quán)人可向股東要求履行出資義務(wù)，用于償還公司債務(wù)；二是未履行當(dāng)期出資義務(wù)的股東，應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

目前，除有特殊限制的主體外，均采取認繳資本制。股東的認繳出資額和出資時間，完全由股東自行約定并在章程中載明。股東按約定時間足額完成出資即可。當(dāng)約定的出資時間到期，但股東認為需要延期的，可以通過修改公司章程的方式調(diào)整出資時間。

（四）紅利分配和增資認繳

關(guān)于紅利分配，公司法給出了一般性規(guī)則，即股東按照實繳的出資比例分取紅利。股東在背景、能力、資源、訴求等方面均有所差異。有的股東并不看重對公司的實際控制，愿意從治理結(jié)構(gòu)上讓渡一部分權(quán)力，但同時希望在紅利分配上做適當(dāng)傾斜。因此，為了充分尊重股東意思自治，允許股東以約定方式改變紅利的分配規(guī)則。改變后的分配比例、方式?jīng)]有任何限制，完全由股東商定。實務(wù)中，有的企業(yè)會要求按“優(yōu)先股”概念設(shè)計股權(quán)結(jié)構(gòu)，即部分股權(quán)持有人優(yōu)先于普通股股東分配公司利潤和剩余財產(chǎn)，但參與公司決策管理等權(quán)利受到限制。上述方面均可以約定。

關(guān)于增資認繳，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳增資。此乃一般性原則。股東可以通過約定的方式改變此項原則。

（五）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件

有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。有限責(zé)任公司具有很強的人合性特征。股權(quán)在股東之間轉(zhuǎn)讓，因不會引入新的股東，故無需其他股東同意。當(dāng)股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，因會引入新的“陌生”股東，故賦予其他股東優(yōu)先受讓以排除“陌生”股東進入的權(quán)利，但同時又設(shè)定此類優(yōu)先受讓應(yīng)是“同等條件下”的，以防止轉(zhuǎn)讓人的正當(dāng)權(quán)益受到損害。

同時，公司法允許股東不按公司法設(shè)定的轉(zhuǎn)讓規(guī)則處理，而由股東約定新的轉(zhuǎn)讓規(guī)則并在公司章程中載明。這意味著，只要股東對股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則在章程中有了明確約定，即可按約定方式轉(zhuǎn)讓。

（六）股東會職權(quán)

公司章程可對股東會的其他職權(quán)進行規(guī)定。公司法規(guī)定了股東會的十項職權(quán)。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。除此之外，在股東會職權(quán)的增設(shè)、股東會召集程序、股東表決權(quán)、議事方式和表決程序等方面均充分允許股東自行約定并在章程中載明。

股東會召開會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開十五日前通知全體股東；但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但公司章程另有規(guī)定的除外。股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

（七）董事任期以及董事長和副董事長的產(chǎn)生方式

董事的任期可由公司章程規(guī)定，每屆最長不得超過3年，但董事可連選連任。

董事長、副董事長的選舉由公司章程規(guī)定，可規(guī)定由全體董事選舉產(chǎn)生，也可約定由股東會選定，甚至還可以規(guī)定由某個或某些股東推選的人員擔(dān)任。副董市長職位可設(shè)可不設(shè)，可以設(shè)1人也可設(shè)多人。副董事長職位可能成為擺設(shè)，也可能通過制度設(shè)計使2-3名副董事長對董事長形成有效制約，還有可能由副董事長聯(lián)合其他董事架空董事長。

公司章程可以在董事會的法定十項職權(quán)外，擴充董事會的職權(quán)；也可以對董事會職權(quán)的行使進行限制。董事會職權(quán)的擴充體現(xiàn)了股東會對董事會的授權(quán)；對董事會決策事項的限制，體現(xiàn)了股東對風(fēng)險控制的謹慎態(tài)度。

與股東會相比，董事會的職權(quán)可作更加具體、量化的規(guī)定。董事會的議事方式和表決程序應(yīng)在公司章程中明確，否則將出現(xiàn)無據(jù)可依的情況。董事的表決權(quán)為一人一票，無協(xié)商余地。

（八）總經(jīng)理職權(quán)

總經(jīng)理職權(quán)主要體現(xiàn)在執(zhí)行方面。公司法對總經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定，使用的是列舉后另外行文的方式，即“公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。與公司法對股東會、董事會職權(quán)規(guī)定所采取的列舉加兜底條款方式（即“公司章程規(guī)定的其他職權(quán)” ）不同的是，它不是并列關(guān)系。該行文意味著公司章程規(guī)定的總經(jīng)理的職權(quán)可以否定公司法對總經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定。公司法通過“董事會授予的其他職權(quán)”與“公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定”兩項規(guī)定，為總經(jīng)理職權(quán)預(yù)留了相當(dāng)大的空間。

公司的經(jīng)營管理權(quán)在董事長、董事會、總經(jīng)理之間如何分配，股東在多大范圍內(nèi)對總經(jīng)理進行授權(quán)，這需要根據(jù)股東的需求、總經(jīng)理對公司的作用等等眾多因素確定。

（九）股東資格的繼承

有限責(zé)任公司具有人合性和資合性雙重特征。為了維持公司股權(quán)結(jié)構(gòu)基本穩(wěn)定，同時也合理保護繼承人股權(quán)權(quán)益，公司法允許自然人股東死亡后，其股東資格由繼承人繼承。

但股東資格被繼承時，也可能會因為繼承人原因而嚴重影響有限責(zé)任公司的人合性。有些股東間的合作，僅僅是基于對股東本人的信任、對其能力的認可而展開的。換作股東繼承人時，合作基礎(chǔ)可能就不存在。也可能因為繼承人身份原因，導(dǎo)致股權(quán)變更的審批、公司的經(jīng)營范圍、業(yè)務(wù)開展等均可能受到影響?；谝陨显颍痉ㄔ谝?guī)定股東資格可由繼承人繼承的同時，增加了但書條款，允許股東約定繼承，并在公司章程中載明。

（十）公司解散

從公司法規(guī)定的解散原因看，公司解散可分為股東自主決定解散與被強制解散兩大類。股東自主決定解散又可分為事前約定與事后達成解散決議兩類，而事前約定則包括預(yù)設(shè)的營業(yè)期限屆滿和公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。

實務(wù)中，伴隨著公司利益之爭愈演愈烈，個別股東權(quán)益受到侵害可以通過解散公司來尋求保護。基于此，股東可根據(jù)公司法的授權(quán)，在公司章程中補充約定解散事由，在非常態(tài)下通過解散公司以降低損失數(shù)額并阻止損失的進一步發(fā)生。

（十一）執(zhí)行董事的職權(quán)

股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)董事會而只設(shè)一名執(zhí)行董事。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)并非參照董事會職權(quán)執(zhí)行，而是由公司章程規(guī)定，如何規(guī)定完全由股東決定。

上文簡單地分析了公司章程中部分任意性規(guī)范的制定策略。公司章程中的任意性規(guī)范內(nèi)容豐富，在此無法一一列舉。公司章程中的任意性規(guī)范是公司自治的體現(xiàn)，也是公司個性特點的生動寫照。

任意性規(guī)范的制定不能過于“任意”，它必須符合國家法律（特別是公司法）的規(guī)定和公序良俗，以利于公司治理為根本。在制定任意性規(guī)范過程之中，有許多需要注意的事項，在此主要講三個方面：

其一，符合公司治理的一般原理。

公司治理有著不少一般性原理，比如公司治理的“多數(shù)決”原則。在我國公司實踐之中，約定50:50的股權(quán)結(jié)構(gòu)就違反了公司治理的“多數(shù)決”原則。

在50:50股權(quán)結(jié)構(gòu)中，如果兩個股東之間意見一致，倒也相安無事。如果兩個股東之間意見不統(tǒng)一，任何一方都無法單獨作出有效的股東會決議。長此以往，必然導(dǎo)致“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難”的結(jié)果，進而只能是解散公司。

在司法判例之中，也有判例認為按照民法原理，50%可作為多數(shù)。意即50:50的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，單方作出的股東會決議也能代表多數(shù)人意見，是有效的股東會決議。筆者認為這種判決在法律適用上是不恰當(dāng)?shù)?。因為公司法是民法的特別法，不能簡單地套用民法“以上包含本數(shù)”的法律適用原則。只有占多數(shù)（包括絕對多數(shù)和相對多數(shù)）才可以控股和作出有效的公司決議，這是公司理論和實踐之中的常識性問題。因此，在公司股權(quán)結(jié)構(gòu)之中，不能機械地套用民法“以上包含本數(shù)”的法律適用原則，把50%理解為多數(shù)。由此，在公司章程制定之中，我們應(yīng)盡量回避50:50的股權(quán)結(jié)構(gòu)約定。否則，公司只能以逼迫解散而終結(jié)。

其二，避免公司僵局的形成。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東依其出資比例行使表決權(quán)。如果公司章程對公司僵局沒有作出預(yù)防性的機制設(shè)計，那么，公司增加或減少注冊資本，公司組織形式的變更，公司合并或分立，公司解散、修改公司章程等，均需要代表三分之二以上有表決權(quán)的股東通過；其他事項需要代表二分之一以上有表決權(quán)的股東通過。但是，在公司股東之中，普遍存在一致行動人。由于一致行動人的存在，往往導(dǎo)致難以形成“多數(shù)決”，公司也因此陷入僵局。在《公司法》尚未對公司僵局的解決作出行之有效規(guī)定的情況下，通過對股權(quán)結(jié)構(gòu)及公司章程的前瞻性的設(shè)計，有助于避免公司僵局的出現(xiàn)。比如，可以在公司章程之中約定獨立董事制度、指定管理人、股權(quán)強制收購等方法，以此來化解公司僵局。比如，可以通過在公司章程中預(yù)先設(shè)置股權(quán)回購方案來化解可能會出現(xiàn)的公司僵局。公司章程可以規(guī)定，如果連續(xù)兩次股東會或董事會對重大事項難以達成決議，則持有公司50%以上股權(quán)的股東或一致行動人，有權(quán)收購?fù)斗磳ζ钡墓蓶|的股權(quán)。

其三，對公司章程及時修正。

在公司的經(jīng)營之中，全體股東可能會簽訂多個合同等文件。不少文件的鑒定時間是在公司章程制定之后。在鑒定文件時，應(yīng)注意文件內(nèi)容與公司章程之間是否存在不一致的地方。如有矛盾之處，應(yīng)及時對公司章程內(nèi)容作出有針對性的修正，以避免日后出現(xiàn)不必要的爭議。