刑事辯護(hù)律師取證的10條軍規(guī)

很多年輕律認(rèn)為，刑事辯護(hù)取證有很大風(fēng)險(xiǎn)。這種認(rèn)識來自律師前輩的諄諄教誨，也來自某些著名案例的深刻教訓(xùn)。做任何事情都有風(fēng)險(xiǎn)。刑事案件的取證風(fēng)險(xiǎn)，到底有沒有我們想象的那么大？這是我們首先需要深入思考的問題。

刑事取證“風(fēng)險(xiǎn)巨大”的觀念，主要來自某些律師對公檢法的極端負(fù)面評價。我們一直希望法律職業(yè)形成共同體，然而在對年輕律師的教導(dǎo)中，有些律師前輩以個案的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)得出片面的結(jié)論，將律師與公檢法割裂為對立的陣營。

似乎律師必然代表著公平、正義，公檢法意味著邪惡與腐敗，不擇手段、刑訊逼供、打擊報(bào)復(fù)，諸如此類。在這種“妖魔化”公檢法的論調(diào)下，年輕律師得出刑事案件取證有巨大風(fēng)險(xiǎn)的結(jié)論，也就不足為奇了。

某些律師在取證過程中出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)，首先要檢討自身行為是否規(guī)范，不能完全歸責(zé)于公檢法濫用職權(quán)，也不一定是基于打擊報(bào)復(fù)律師的目的。律師在刑事案件取證中鋌而走險(xiǎn)、違規(guī)操作，事后卻安然無恙的案例，屢見不鮮。

律師界深惡痛絕的刑法306條的使用率，堪比空難概率，小到可以忽略不計(jì)。追究一名律師的法律責(zé)任，與追究一定級別官員的責(zé)任相比，其社會影響力和輿論關(guān)注度要大得多。一般情況下，公檢法辦案單位并不愿意給自己增加那么多麻煩。

身正不怕影子斜。律師在辦案過程中嚴(yán)格遵守取證規(guī)則，是可以控制風(fēng)險(xiǎn)的。交通事故主要是因?yàn)樗緳C(jī)違反交通規(guī)則，我們不能因此放棄駕駛而選擇步行。在某些事故多發(fā)地段，更需要小心謹(jǐn)慎駕駛。

刑事辯護(hù)中，這種“事故多發(fā)地段”主要包括：黑社會案件，毒品犯罪案件，影響重大的故意殺人案件，完全依賴于言詞證據(jù)的職務(wù)犯罪案件。司法機(jī)關(guān)高度重視此類案件，辯護(hù)律師如果在取證中疏忽大意，或者因?yàn)榧惫拇鎯e幸，那就容易出現(xiàn)重大風(fēng)險(xiǎn)。

律師在刑事案件的調(diào)查取證，需要注意以下方面：

一、 調(diào)查取證最好由兩名律師進(jìn)行。（這么做，一方面是為了互相監(jiān)督，另一方面是為了互證清白。）

二、 調(diào)取言詞證據(jù)時，除了調(diào)查律師和取證對象外，排除其他人員在場旁聽，尤其是當(dāng)事人及其親屬。（這是為了避免在場其他人員干擾作證，影響證言內(nèi)容的真實(shí)性。）

三、 調(diào)取言詞證據(jù)，應(yīng)當(dāng)選擇在適當(dāng)?shù)膱龊?/span>，包括：機(jī)關(guān)單位辦公場所、調(diào)查對象的工作地點(diǎn)或其家中、律師事務(wù)所等，盡量避免在娛樂休閑場所（餐館、酒店等）、當(dāng)事人家中。（這一點(diǎn)是比照刑訴法對證人取證的有關(guān)規(guī)定，避免辦案單位對取證地點(diǎn)存在誤解。）

四、 調(diào)取言詞證據(jù)，必須告知證人應(yīng)當(dāng)客觀陳述，以及不實(shí)陳述的法律責(zé)任，并對是否愿意接受司法機(jī)關(guān)工作人員的進(jìn)一步核實(shí)、出庭作證等事項(xiàng)征求其意見。

五、 調(diào)取言詞證據(jù)，對于事實(shí)部分的詢問，應(yīng)當(dāng)盡量采用開放式問題，避免封閉式問題可能產(chǎn)生誘導(dǎo)。

六、 調(diào)取言詞證據(jù)，盡可能全程同步錄音錄像。（如果證人在事后改變證言，指出調(diào)查律師有違規(guī)行為時，可以直接證明律師取證過程的規(guī)范。）

七、 調(diào)取的言詞證據(jù)，只作為證據(jù)線索提交給辦案單位，申請辦案單位進(jìn)一步核實(shí)，或者申請證人出庭作證。（律師對該言詞證據(jù)內(nèi)容的真?zhèn)尾怀袚?dān)責(zé)任，其真實(shí)性由辦案單位進(jìn)一步核實(shí)。）

八、 書證、物證，盡可能從權(quán)威部門調(diào)取。

九、 當(dāng)事人及其親屬向律師提供書證、物證，律師應(yīng)制作提取筆錄或交接清單，由提供人確認(rèn)對證據(jù)的真實(shí)性承擔(dān)責(zé)任。

十、 律師取得證據(jù)后，應(yīng)及時與辦案機(jī)關(guān)溝通，避免證據(jù)突襲。（有律師認(rèn)為，過早向辦案單位提交證據(jù)，可能會導(dǎo)致對方重新組織對我方的不利證據(jù)。然而，經(jīng)不起考驗(yàn)的證據(jù)，無論什么時候提交，辦案單位都可以讓它發(fā)生改變，而且還會給律師帶來風(fēng)險(xiǎn)。）

2007年易勝華律師在殺人案現(xiàn)場調(diào)查取證

調(diào)查取證是律師“進(jìn)攻型辯護(hù)”的重要手段。刑事辯護(hù)的魅力在于，處于相對弱勢地位的辯方，通過自己的智慧與努力，找到案件的突破口，與強(qiáng)勢的控方形成抗衡，并取得較好的辯護(hù)效果。

如果自捆手腳、自廢武功，律師就只能針對案卷中的證據(jù)采取“防守型辯護(hù)”。只能防守，不能進(jìn)攻，辯護(hù)質(zhì)量和辯護(hù)效果必然會大打折扣。

一名優(yōu)秀的刑辯律師，應(yīng)當(dāng)勇于進(jìn)攻，勇于取證，信任對手，嚴(yán)格自律。唯有如此，我們才能贏得對手的信任和尊重，取得最好的辯護(hù)效果。

易勝華

2017年4月24日 北京

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