立 案 問 題 解 答

1、起訴時，以公司為被告確定管轄的，如認為公司實際經(jīng)營地為公司住所地的，應提供哪些證據(jù)?

答：實務中，很多公司異地經(jīng)營，如原告主張被告實際經(jīng)營地為其住所地的，原告至少應提供被告公司在此經(jīng)營的證據(jù)材料，如掛牌營業(yè)的近期照片、租房協(xié)議、網(wǎng)站公示營業(yè)地或類似證據(jù)。

2、起訴時，以個人為被告確定管轄的，原告起訴時難以提供證明被告住所地或經(jīng)常居住地的證明材料，應如何處理?

答：原告為證明被告的題述事項，一般需提供身份證、戶籍資料或相關單位證明等材料。但原告因客觀原因確實只能提供明確地址而無法提供相關證明材料的，各法院可根據(jù)各自情況利用社區(qū)法官、調(diào)查法官或其他方式對相關地址予以核查后作出處理，如無法核查，也應先予以立案，不能以原告未提供相關證明材料為由拒絕受理。

3、關于涉外婚姻受理的范圍?

答：涉外婚姻案件主要涉及兩個因素：一是婚姻雙方國籍；二是婚姻締結地。其中只要有一個因素涉外，我國法院即有管轄權，并應按《民事訴訟法》相關規(guī)定確定管轄法院。如兩個因素均涉外，即原、被告均為外籍且婚姻關系在國外締結，則只有原、被告雙方共同選擇接受我國法院管轄且確需由我國法院處理時，人民法院才能受理。

4、敬老院是否可作為當事人的經(jīng)常居住地?

答：《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第五條規(guī)定，公民的經(jīng)常居住地是指公民離開住所地至起訴時已連續(xù)居住一年以上的地方。但公民住院就醫(yī)的地方除外。敬老院(養(yǎng)老院)雖會對住院老人的疾病進行一定的治療，但畢竟不是專業(yè)醫(yī)療機構，是一些老人晚年固定的養(yǎng)老場所。在敬老院安享晚年與住院就醫(yī)有實質(zhì)區(qū)別，故只要當事人在上述地點至起訴時連續(xù)居住一年以上，可視為經(jīng)常居住地。

5、關于消費者在網(wǎng)絡買賣中對“送貨地'的約定，可否認定為是對合同履行地的認定?

答：《最高人民法院關于在確定經(jīng)濟糾紛案件管轄中如何確定購銷合同履行地問題的規(guī)定》明確，當事人在合同中只有明確約定履行地點或交貨地時上述地點才能認定為合同履行地。合同中約定的貨物到達地、到站地等，均不應視為合同履行地。雖然網(wǎng)絡買賣中的“送貨地”與規(guī)定中的“合同履行地'及“交貨地”均有較大區(qū)別，其更類似“貨物到達地”的概念，但我們認為該約定仍可視為對合同履行地的約定。

具體理由為：首先，上述規(guī)定是在1996年出臺，當時網(wǎng)絡購物還不常見，因此上述規(guī)定主要是針對傳統(tǒng)的買賣合同做出的。而就現(xiàn)有的網(wǎng)絡購物交易模式來看，貨物的流轉通常為買家在網(wǎng)上提交訂單后，賣家根據(jù)買家確定的送貨地點進行送貨，買家確認收貨后交易完成，故“送貨地'在一般情況下意義同于“交貨地”。其次，網(wǎng)絡購物買家遍布全國各地，如約定的“送貨地'不能作為合同履行地確定管轄，此類案件將全都由被告住所地管轄，既不利于保護消費者利益，也明顯不符合管轄的兩便原則。因此，在受理網(wǎng)絡買賣案件時，雙方當事人對送貨地的約定可視為是對合同履行地的約定(電話、電視購物可參照適用上述意見)。

6、實踐中，對民訴法第二十五條規(guī)定的協(xié)議管轄五個聯(lián)結點所設定的范圍應如何掌握?

答：協(xié)議管轄的約定是雙方當事人意思自治的表示，因此最大限度地尊重當事人自己的意愿，是判定協(xié)議管轄條款效力的重要原則。我們在掌握五個聯(lián)結點范圍時不應機械地理解，而應從當事人的約定與案件的關聯(lián)性角度出發(fā)予以適用。就當事人住所地而言，原、被告的住所地、實際經(jīng)營地、居住地均應包含在這一范圍內(nèi)。標的物所在地，應不僅限于訴請中提出的標的物，與案件直接相關的標的物也應包括在內(nèi)。如房地產(chǎn)中介合同中，當事人約定在房屋所在地法院起訴應視為有效約定。

7、企業(yè)內(nèi)部因營業(yè)執(zhí)照、公章等物品使用、管理產(chǎn)生糾紛，出現(xiàn)董事長起訴總經(jīng)理或者股東起訴經(jīng)理等人員要求予以返還的訴訟，此類的糾紛的性質(zhì)為何?誰系適格的原告?

答：我們認為，公章、營業(yè)執(zhí)照系公司或者相關企業(yè)從事經(jīng)營活動的重要載體，屬于公司或企業(yè)的財產(chǎn)，其所有權為公司或企業(yè)所有。因此，相關糾紛應為財產(chǎn)權屬糾紛；所有權人即相關公司或企業(yè)為適格的原告。董事長、股東雖然與公司的關系密切，但他們只分別是公司的法人代表、權利人，并不能替代公司的獨立人格。因此，在此類糾紛中，董事長、股東不具備原告的訴訟主體資格。
8、行政訴訟涉及不動產(chǎn)的，適用專屬管轄原則，那么對不動產(chǎn)的行政訴訟有哪些?

答：由于我國《行政訴訟法》第十九條規(guī)定，“因不動產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄”。根據(jù)法律規(guī)定，因不動產(chǎn)提起的行政訴訟主要包括：1、特定的行政機關對土地、草原、山林、水面、灘涂等自然資源的所有權依法作出歸屬確認而產(chǎn)生的訴訟；2、對土地、草原、礦產(chǎn)資源、山林、水流等國有自然資源的使用權依法作出歸屬確認而產(chǎn)生的行政訴訟；3、對因不動產(chǎn)處理而引起的行政訴訟。由此可見，相關的因不動產(chǎn)而引起的行政訴訟主要有，涉及不動產(chǎn)所有權、使用權歸屬提起的行政訴訟；因土地征用及與此有關的行政處罰或行政強制措施所致的行政訴訟；因非法占地、違章建筑提起的行政訴訟；因污染不動產(chǎn)提起的行政訴訟等。

9、經(jīng)再審撤銷原判發(fā)回一審法院重審的，案件當事人是否可以就管轄權再次提出異議?

答：根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，被告認為法院管轄不當?shù)?，可以提出管轄異議，但法律同時也規(guī)定，該異議應當在答辯期內(nèi)提出。所謂答辯期，是指法律給予被告針對原告的起訴請求、相關事實及理由予以書面抗辯期間，即自接到起訴狀副本起的15天內(nèi)。經(jīng)再審撤銷原判發(fā)回一審法院重審的，以及二審發(fā)回重審的，實踐中都曾出現(xiàn)當事人再次提出管轄權異議的情況。

對此，應當根據(jù)發(fā)回重審的原因予以分別處理。撤銷原判發(fā)回一審重審的原因系程序錯誤引起的，如遺漏被告、或者未給予答辯期等與提出管轄權異議有因果關系的，那么被追加者，或尚在答辯期內(nèi)的被告，依法仍享有管轄異議權。

如系因原審的事實認定存在錯誤等情況而被發(fā)回重審的，雖然須按照一審程序進行審判，但顯然已不存在答辯期的情形。因此，當事人不再具有管轄異議權，其對案件審理提出的管轄異議，法院也就無需用裁定方式再予處理。

10、建筑工程施工合同糾紛、物業(yè)管理糾紛是否適用不動產(chǎn)專屬管轄?

答：我國民事訴訟法第三十四條第(一)項“因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地法院管轄”的規(guī)定中的“因不動產(chǎn)提起的訴訟”，是指所有權確認、買賣、互易、贈與、租賃、征用拆遷、侵權損害等案件標的物與不動產(chǎn)有直接聯(lián)系的訴訟案件。
建設工程施工合同，其所完成的工作成果雖然構成不動產(chǎn)，但該類合同的訂立和履行與不動產(chǎn)的占有、使用、收益、處分之間并無直接關聯(lián)，故建設工程施工合同糾紛不屬于不動產(chǎn)糾紛。2005年1月1日生效的《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十四條明確規(guī)定“建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地”，也即表明對該類合同糾紛的處理，未納入專屬管轄的范疇。因此，此類糾紛應當按照一般合同糾紛來確定管轄，即被告住所地與施工行為地法院均有管轄權。

同理，物業(yè)管理雖然與特定的區(qū)域，即(物業(yè))不動產(chǎn)所在地存在直接的聯(lián)系，但此類合同本身的法律關系只是業(yè)主(業(yè)主大會)與物業(yè)管理人之間的一種服務(有償)關系，標的是“行為(服務)”，物業(yè)管理合同雙方之間并不直接涉及不動產(chǎn)的權屬等問題。因此，履行物業(yè)管理合同發(fā)生爭議而引起訴訟，不歸屬于不動產(chǎn)糾紛，應適用一般合同糾紛管轄原則，也即被告住所地或者合同履行地的法院具有管轄權。

當然，根據(jù)糾紛的性質(zhì)，由物業(yè)所在地法院管轄，在一定程度上有利于查明糾紛事實和裁判的執(zhí)行。法院可以就此對當事人提出建議，但如當事人作出的選擇符合管轄原則，受訴法院不應以物業(yè)不在本轄區(qū)范圍而予以拒絕。

11、勞動爭議的當事人不服勞動仲裁裁決，向法院起訴后又撤訴或者被視為撤訴的，應當如何處理?
答：對該問題，可從以下幾個方面理解：
(1)最高人民法院規(guī)定，“勞動仲裁裁決自人民法院準許撤訴裁定送達當事人之日起生效”，就是說，勞動爭議案件原告向人民法院申請撤訴或者法院按撤訴處理的，當人民法院準許撤訴(或按撤訴處理)裁定送達當事人后，勞動仲裁裁決生效。原告即喪失了再次起訴的條件。如原告再行起訴的，無論其起訴是否還在15天起訴期限內(nèi)，人民法院均不予受理。
(2)勞動爭議案件原告向法院申請撤訴或未按期繳納訴訟費，導致將按撤訴處理的，在人民法院準許撤訴(或按撤訴)裁定還未送達時，申請撤訴的原告反悔，要求撤回申請或要求繳納訴訟費，即要求繼續(xù)受理的，而且原告的請求時間仍在15天起訴期間內(nèi)的，人民法院對該案應繼續(xù)審理。
(3)鑒于勞動爭議案件準許撤訴后將使原告喪失再次起訴的權利，故無論是在立案受理階段，還是在案件審理階段，均應向原告釋明未按期繳納訴訟費、撤訴、無故不到庭的法律后果。
(4)當法院準許先起訴一方撤訴申請后，另一方可否起訴的問題。我們認為，對于法院裁定準予一方當事人撤訴時，另一方仍在起訴的15天期間內(nèi)的，仍有起訴權，即便法院準予撤訴裁定送達，但仲裁裁決仍然不生效。

另一方當事人的起訴期間屆滿，也不起訴的，則最后一方當事人起訴期間屆滿日的次日為仲裁裁決的生效日。

對于雙方當事人均起訴的，先起訴方為原告，作為原告方當事人申請撤訴的，因考慮到對方當事人的利益，人民法院已對此列為不予準許撤訴的范圍，故也就不會產(chǎn)生上述問題。