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作者：李迎春 (浙江京衡律師事務(wù)所合伙人 )

來源：律事通

庭審準(zhǔn)備不同于析案過程。析案的過程側(cè)重的是對(duì)案件事實(shí)、證據(jù)、法律關(guān)系的梳理、分析和闡釋；庭審準(zhǔn)備過程則側(cè)重從訴訟的角度組織具體的文書、材料以及熟悉庭審的基本過程。庭審準(zhǔn)備的精細(xì)化，我們從以下方面加以展開：

在實(shí)踐當(dāng)中，可能很多律師，尤其是一些從業(yè)時(shí)間比較長(zhǎng)的律師，可能根本不做文書上的準(zhǔn)備。我們也的確見過許多律師僅僅拎著公文包去開庭的情形。這其實(shí)非常不妥?？赡茉谝恍┖?jiǎn)單的案件中，問題不會(huì)太大，但在許多比較復(fù)雜、疑難、重大的案件中，訴訟文書是絕對(duì)不可或缺的。以民商事訴訟為例，基于訴訟精細(xì)化的要求，至少需要準(zhǔn)備以下幾個(gè)方面的訴訟文書。

其一，起訴狀、答辯狀。這是訴訟中常見的文書，起訴狀的主要作用在于將訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由做一個(gè)基本陳述。答辯狀則是由被告及其代理人針對(duì)原告的訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由進(jìn)行反駁抗辯所形成的文書。

在這里，從律師實(shí)務(wù)角度而言，答辯狀以“代理律師”身份答辯形成訴訟文書比以“當(dāng)事人身份”答辯形成答辯狀，更符合訴訟代理的要義，也有助于呈現(xiàn)律師在實(shí)務(wù)當(dāng)中的工作成果。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，不提交答辯狀不影響案件審理。故此，許多律師在實(shí)務(wù)當(dāng)中也不做答辯。在我們的案件代理中，作為被告應(yīng)訴，答辯狀是必備的法律文書。

其二，證據(jù)目錄與質(zhì)證意見。證據(jù)乃是訴訟之王。證據(jù)目錄一般是作為起訴材料或應(yīng)訴材料的一部分而存在的，證據(jù)目錄也是大多數(shù)律師都會(huì)準(zhǔn)備的文書內(nèi)容，在此我們不做贅述。我們要重點(diǎn)提及的是質(zhì)證意見，在我們看來，質(zhì)證意見對(duì)于梳理和辨析證據(jù)，有著特別重要的意義。

訴訟法從證據(jù)的合法性、真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性角度，提出了質(zhì)證的主要方面。在質(zhì)證過程中，大多數(shù)律師甚至法官都會(huì)沿用訴訟法的這一質(zhì)證順序。我們覺得，這種質(zhì)證的是不符合訴訟法的法理的。依循訴訟法法理，證據(jù)的三性本身不分先后，在實(shí)務(wù)當(dāng)中，我們覺得無論是基于訴訟效率還是基于質(zhì)證需要，先將關(guān)聯(lián)性作為第一項(xiàng)考慮，以排除那些無關(guān)的證據(jù)似乎更為妥當(dāng)。

在我們經(jīng)辦的案件中，常常碰到對(duì)方當(dāng)事人組織大量無關(guān)證據(jù)以拖延庭審的情形，將關(guān)聯(lián)性作為第一項(xiàng)考慮的時(shí)候，或許能夠大大簡(jiǎn)化質(zhì)證的過程。認(rèn)真組織質(zhì)證意見，乃是訴訟精細(xì)化所不可或缺的部分。

其三，問話提綱。在法庭調(diào)查階段，法官一般都會(huì)詢問“是否需要向?qū)Ψ桨l(fā)問？”有的律師對(duì)“庭審提問”不大重視，因?yàn)橛X得有關(guān)事實(shí)和證據(jù)已經(jīng)比較清晰了，所以在庭審過程中準(zhǔn)備了問話提綱的律師真的不多見。

我們提倡準(zhǔn)備問話提綱，是因?yàn)樵谕忂^程中的“問話”的確是非常重要的。通過問話，可以將案件的事實(shí)呈現(xiàn)出來，也可以將對(duì)方事實(shí)、證據(jù)的不足呈現(xiàn)出來。最為關(guān)鍵的是，通過問話，可以有機(jī)會(huì)讓審判員更好的把握案件事實(shí)和證據(jù)，也有助于幫助法官梳理審理的焦點(diǎn)和法律關(guān)系。尤其在二審當(dāng)中，明確、精準(zhǔn)的問話，是能夠發(fā)揮非常好的效果。

其四，法律依據(jù)。在任何訴訟當(dāng)中，法律依據(jù)都是非常重要的方面。以民商事訴訟的訴訟請(qǐng)求為例，需要認(rèn)真對(duì)照最高人民法院民事訴訟案由規(guī)定，對(duì)于一些疑難、復(fù)雜的訴訟，請(qǐng)求權(quán)的范疇也應(yīng)當(dāng)涵括在案由規(guī)定之中。對(duì)于法律關(guān)系的甄別和解析，更是離不開對(duì)法律規(guī)范和法律依據(jù)的精準(zhǔn)把握，在一個(gè)訴訟當(dāng)中，如果律師能將相關(guān)的法律依據(jù)梳理得井井有條，我想是會(huì)得到法官的高度認(rèn)可的。

許多時(shí)候，對(duì)于存在競(jìng)合法律關(guān)系的訴訟，認(rèn)真梳理案件所涉及的法律依據(jù)，可以更好的把握法律規(guī)范的要義，也可以更好地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。通常，在一個(gè)訴訟當(dāng)中，可能涉及不同的法律規(guī)范，梳理和甄別這些法律依據(jù)，既有助于加深對(duì)法律規(guī)范的含義與法理的把握，也有助于法律規(guī)范的實(shí)務(wù)推演。這種努力，對(duì)于律師是特別重要的工作，也是我們所倡導(dǎo)的“訴訟精細(xì)化”的重要內(nèi)容。

其五，相關(guān)案例。經(jīng)多方推動(dòng)，最高人民法院的裁判文書網(wǎng)得以呈現(xiàn)出來，并在經(jīng)過了改良之后有望得到更好的應(yīng)用。盡管我們并不具備英美法系的案例法傳統(tǒng)，但相關(guān)案例依然有助于我們從已有的判決當(dāng)中去尋求法官對(duì)該類案件的一般理解與思路。因此，在任何的訴訟中，查閱五個(gè)以上的相關(guān)案例，并將其提供給法官作為參照，在很多時(shí)候可以起到不言自明的效果。

庭審過程是“訴訟精細(xì)化”的展開和推演，也是“訴訟精細(xì)化”的試金石。從這樣的角度來理解，完全可以將“訴訟精細(xì)化”看成是一個(gè)體系化的過程。在這個(gè)體系中，律師的辦案水準(zhǔn)和辦案質(zhì)量昭然若現(xiàn)。

1.精讀程序法規(guī)范，把握庭審基本過程。對(duì)于訴訟法條文的仔細(xì)研讀和精準(zhǔn)把握，是一個(gè)律師應(yīng)當(dāng)具備的基本素養(yǎng)。在任何訴訟中，庭審過程的展開基本都是依循訴訟法作為規(guī)范來進(jìn)行的。以民商事訴訟為例，在核實(shí)了雙方出庭人員的身份、詢問是否需要回避之后，就正式進(jìn)入到案件審理的過程中。

一方面，如果精熟于訴訟法，可以利用其中的特別程序使案件簡(jiǎn)單快捷地解決；另一方面，熟悉訴訟法，也能對(duì)庭審過程的動(dòng)態(tài)演進(jìn)有明確的把握，可以做到“心中不慌”。同時(shí)，需要指出的是，訴訟法規(guī)范的學(xué)習(xí)不應(yīng)當(dāng)是切片式的學(xué)習(xí)，而應(yīng)當(dāng)是系統(tǒng)的學(xué)習(xí)，這樣能對(duì)訴訟的各個(gè)環(huán)節(jié)有更好的了解和把握。

2.做好庭審記錄，進(jìn)一步了解對(duì)方的訴求、事實(shí)和理由。在一些案件中，可能由于當(dāng)事人或其代理人法律認(rèn)知的局限，會(huì)存在諸多不明晰甚至是漏洞之處。在庭審的過程中，需要仔細(xì)聽取對(duì)方當(dāng)事人及律師的有關(guān)陳述和舉證，以進(jìn)一步掌握對(duì)方當(dāng)事人真正的訴求和起訴依據(jù)。

庭審筆錄也最好能夠依循訴求、事實(shí)、證據(jù)、觀點(diǎn)、理由和依據(jù)等方面予以明確。比如，在買賣糾紛當(dāng)中，對(duì)方作為買家，就買賣的事實(shí)、檢驗(yàn)、安裝、調(diào)試、交付簽字等事項(xiàng)是否已經(jīng)明確，貨款支付的情況如何，未予支付的數(shù)額及違約責(zé)任的承擔(dān)等等，在庭審過程中都可能會(huì)陳述超出答辯狀范圍的諸多事實(shí)和細(xì)節(jié)。認(rèn)真聽取這些事實(shí)和細(xì)節(jié)，無疑能夠更好地證成己方訴求和觀點(diǎn)。

3.及時(shí)調(diào)整和修正己方觀點(diǎn)和法律意見。在訴訟過程中，根據(jù)對(duì)案件事實(shí)、證據(jù)和依據(jù)的更多了解，需要及時(shí)調(diào)整和修正己方的有關(guān)觀點(diǎn)和法律意見。這是對(duì)訴訟律師應(yīng)變能力和綜合素養(yǎng)的重要考驗(yàn)。盡管前面的環(huán)節(jié)中，已經(jīng)對(duì)案件做了非常充分的準(zhǔn)備，但仍然有必要在訴訟過程中根據(jù)對(duì)方的觀點(diǎn)和理由的變化作出相應(yīng)的調(diào)整。

這種調(diào)整和修正是非常必要的。首先，在庭審過程中呈現(xiàn)的事實(shí)、證據(jù)和理由可能有所變化。這我們?cè)谇懊娴年U述中已經(jīng)有所觀照。其次，己方的有關(guān)材料也需要根據(jù)訴訟的實(shí)際狀況做一些相應(yīng)的調(diào)整。這種調(diào)整，是為了更好地展現(xiàn)己方訴求和依據(jù)，更好地針對(duì)對(duì)方的訴求、事實(shí)、證據(jù)進(jìn)行有效抗辯。

再次，在一些情況下，這種調(diào)整也是隨著法官關(guān)注的案件焦點(diǎn)所應(yīng)當(dāng)有的變動(dòng)。不同的法官對(duì)同類案件有不同的認(rèn)知和理解，也無疑會(huì)依照不同的法官思維了尋求案件事實(shí)。此時(shí)，相應(yīng)的訴訟文書隨著法官的這種變化和不同做一些微調(diào)，無疑也是非常重要的。

4.盡可能庭后提交書面材料。在庭審開始之前或者是結(jié)束之后，一般書記員會(huì)詢問是否有相應(yīng)的司法文書的電子版本。很多律師急切地將這些電子材料提交給書記員，我們當(dāng)然也沒有異議。

但是，從更為穩(wěn)妥的方式而言，我們建議在庭后提交相應(yīng)的書面材料。一方面，可以結(jié)合庭審的情況對(duì)書面材料進(jìn)一步修正、調(diào)整和完善；一方面也可以借此跟法官進(jìn)一步溝通。這既是訴訟策略上的考慮，也是訴訟技術(shù)的考慮。我們將此作為訴訟精細(xì)化的一個(gè)部分，或許也并不為過。

一個(gè)案件判決下來之后，從當(dāng)事人的角度而言，律師已經(jīng)完成了委托事項(xiàng)。作為律師執(zhí)業(yè)過程而言，還依然有許多方面的內(nèi)容值得去 探究。這種對(duì)案件的反思，為我們進(jìn)一步再現(xiàn)和優(yōu)化訴訟精細(xì)化方案有著非常重要的意義。從“訴訟精細(xì)化”的角度而言，在一個(gè)案件的裁判出來之后，還有以下方面是值得去反思和總結(jié)的：

第一，案件存在的遺漏與不足。在一些案件中，我們不得不承認(rèn)，律師的思維和策略也可能存在漏洞。因?yàn)闇?zhǔn)備不足或者思慮不周，某種程度上導(dǎo)致了一個(gè)并不十分有利的裁判結(jié)果，或者也可能因?yàn)槁蓭熥陨碇R(shí)不足而導(dǎo)致了不利的結(jié)果。

在律師執(zhí)業(yè)的過程中，這種情形，我相信絕大多數(shù)律師都是存在遺漏、不足甚至失誤的。在一個(gè)案件審結(jié)之后，十分有必要針對(duì)這些遺漏、不足甚至失誤進(jìn)行反思性的整理。一方面要查清楚問題的根源所在，一方面也需要找到規(guī)避這些遺漏和不足的方式方法。

第二，梳理其中的事實(shí)、證據(jù)和法律關(guān)系，尋求類型化的可能。每做一宗案例，本質(zhì)上，都有尋求類型化的必要。這種類型化的努力，可以為律師快速便捷地提升該類案件的辦案水準(zhǔn)奠定很好的基礎(chǔ)。盡管，有人可能要說，不可能在一個(gè)案件中窮盡所有的法律關(guān)系，也不可能在一個(gè)案例中窮盡某類法律關(guān)系的各個(gè)方面。

但是，我們?nèi)匀徽J(rèn)為，類型化能夠?yàn)槲覀儽M快地掌握某一類訴訟提供簡(jiǎn)明路徑。以買賣糾紛為例，盡管我們不可能做到各種買賣糾紛在一宗案例中有所展現(xiàn)，但我們?nèi)匀豢梢詺w納和基本掌握買賣糾紛的一般事實(shí)和法律環(huán)節(jié)，并在具體案例中予以實(shí)現(xiàn)。

第三，明晰法官思維，梳理法官論證理路。法官的思維是一種相對(duì)比較職業(yè)化了的思維，這種思維可以在不同的案件之中留下相同的論證理路。通過對(duì)已判案件的研讀和分析，無疑有助于幫助我們理解法官對(duì)于該類案件是如何解析、如何論證、如何裁判的。通過對(duì)案件的反思性整理，無疑可以為我們理解法官的論證理路提供了最為可信的路徑。這種梳理，如果我們接受上訴的代理，則可以為上訴提供非常堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ) 。

第四，關(guān)于案涉法律規(guī)范的研究和探析。律師要對(duì)案件、對(duì)法律規(guī)范有所研究，這種研究結(jié)合案例本身，無疑更為有效。從精細(xì)化的角度而言，一個(gè)案件或者說一類案件的結(jié)束，完全可以為律師對(duì)于法律規(guī)范的研究提供素材。法律乃是規(guī)則的知識(shí)，但規(guī)則并非靜態(tài)和完美無缺的。

通過一個(gè)個(gè)的案例反思，律師完全可以在加深理解法律規(guī)范的基礎(chǔ)上，就法律規(guī)范的發(fā)展和完善提出研究和探析成果。發(fā)現(xiàn)法律，推動(dòng)法律發(fā)展，無疑是一個(gè)高水平律師的重要體現(xiàn)。律師的這種能力和素養(yǎng)的培育，也就順理成章地納入到了我們的訴訟精細(xì)化方案之中。