來源/陳愚昕、何楊濤 本文僅供交流學(xué)習(xí),若來源標(biāo)注錯誤或侵犯到您的權(quán)益,煩請告知,我們將立即刪除。 歡迎投稿實務(wù)文章至:niuniu@yyak.com.cn 作為實習(xí)律師,在正式進(jìn)入律所工作的初期往往是手足無措的。作為青年律師,又沒有很多直接的實務(wù)經(jīng)驗,同樣面臨捉襟見肘的態(tài)勢。工作任務(wù)零散瑣碎,專業(yè)知識短缺,處事上也顯稚嫩。而經(jīng)過一段時間的積累,也許,兩者都會慢慢在磕碰中似乎找到那么一點光亮。 本文的內(nèi)容系作者在工作實踐中所見,于同事律師相處所聞,再輔以各處干貨而成,作以自我總結(jié),也與君共勉。 接受客戶委托時 1、檢索利益沖突。交通事故案件為重災(zāi)區(qū)。 2、簽訂法律服務(wù)合同、開具發(fā)票(區(qū)分增值稅專用發(fā)票與普通發(fā)票)。此二者須掃描、復(fù)印留底。 3、訴訟風(fēng)險告知書。如根據(jù)相關(guān)實踐經(jīng)驗判斷,案件風(fēng)險較高時,建議必須簽署該風(fēng)險告知書。 4、授權(quán)委托書。如案件較為復(fù)雜,前往的機(jī)關(guān)、政府、事業(yè)單位較多,務(wù)必請客戶多蓋幾份授權(quán)委托書,以備留用。 5、對外法律文書格式需統(tǒng)一:盡量建議用仿宋字體,尤其是正文。同一案件、同一團(tuán)隊出具的文本格式應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一,包括字體、字號,行間距根據(jù)文本整體稍作調(diào)整。 6、證據(jù)材料的接收:準(zhǔn)備證據(jù)清單,依此清點核對接收到的證據(jù)材料,原件需特別指出,并羅列和告知當(dāng)事人需要另行組織的材料,該份清單復(fù)印后一式兩份并交由當(dāng)事人一份。一般不建議保留當(dāng)事人提供的證據(jù)原件。 7、第一次見面的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提前一天將律所的地點、名稱以及時間發(fā)送給對方,建議用團(tuán)隊統(tǒng)一的模板發(fā)送過去,盡量顯得正式,會讓客戶覺得你們業(yè)務(wù)多,專業(yè)。 正式接受委托后 1、法律法規(guī)檢索。 2、案例檢索 (1)檢索案件類別:相同或相似的案由案件;根據(jù)案件事實檢索。 法院優(yōu)先級:管轄法院→最高院→高院→中院 接受委托后的案例檢索不僅有助于了解此類案由在司法實踐中的做法以及核心爭議點,同時裁判文書中的證據(jù)材料、引用的法條都將成為案件辦理參考的依據(jù)。 (2)訴訟相對方近年所涉案例 包括:判決、裁定。注意案件事實、最終爭議解決方式及最終結(jié)果。 (3)主審法官近年所判案件 a、注意其法律文書語言風(fēng)格,撰寫訴訟文書時,語言風(fēng)格盡量向其靠近; b、注意類似案由或類似事實,該法官認(rèn)定事實的方式及案件最終結(jié)果; c、較為著名的法官所審判的案件可能會有庭審直播的錄像,可以進(jìn)行搜索和學(xué)習(xí),直觀了解其審判風(fēng)格; 以上兩項內(nèi)容的檢索數(shù)據(jù)庫可參考北大法寶、中國裁判法律文書網(wǎng)、openlaw、無訟學(xué)院等。
3、研究報告檢索 (1)參考中國知網(wǎng)、westlaw(涉外案件)、heroline等數(shù)據(jù)庫(付費(fèi))。 (2)參考微信訂閱號相關(guān)文章,會有意想不到的收獲。 以上三項檢索完成后,可撰寫簡要閱讀報告或分析報告,制作成PDF以郵件形式發(fā)送給客戶。一般發(fā)送郵件后應(yīng)及時與客戶通話進(jìn)行告知確認(rèn)。
4、訴訟材料準(zhǔn)備 根據(jù)與客戶溝通情況準(zhǔn)備證據(jù)材料。若為原告,建議先訴狀再證據(jù),根據(jù)證據(jù)再進(jìn)行訴狀調(diào)整;若為被告,建議先質(zhì)證,再反駁證據(jù),最后答辯狀。代理意見的書面定稿應(yīng)放在最后。 5、證據(jù)及證據(jù)目錄制作 (1)作為原告,證明事項應(yīng)當(dāng)簡略寫。若案件較為復(fù)雜,如此方有可能在庭審時充分陳述證明事項。 (2)作為被告,如庭審前提交證據(jù),則做法應(yīng)與原告相同,若開庭時遞交證據(jù),則應(yīng)當(dāng)詳細(xì)寫明證明事項。 (3)證據(jù)目錄中,證據(jù)來源的填寫十分重要。另外應(yīng)當(dāng)添加“備注”一欄,可填寫例如“復(fù)印件,可提交原件”或“復(fù)印件,可提交公證書原件及所附光盤”等備注事項。 (4)證據(jù)盡量分組,并體現(xiàn)在證據(jù)目錄中。常用證據(jù)分組有:權(quán)屬證據(jù)、侵權(quán)行為/意圖證據(jù)、損害結(jié)果證據(jù)等,以此類比,應(yīng)圍繞相關(guān)法律責(zé)任的構(gòu)成要件進(jìn)行證據(jù)準(zhǔn)備,且每一組證據(jù)后應(yīng)填寫其證明目的。
6、質(zhì)證意見的準(zhǔn)備 在上海開庭,隨著庭前會議的增加及利用,作為被告,應(yīng)當(dāng)首先就對方證據(jù)作質(zhì)證意見,建議若非經(jīng)驗十足或開庭反應(yīng)靈敏的律師,可采用如下質(zhì)證格式:首先對證據(jù)三性的意見,再陳述理由如下:1……2……3…… 7、訴狀的注意事項 訴訟請求是訴狀乃至整個案件的靈魂,故必須明確請求權(quán)基礎(chǔ)后,慎重對待訴訟請求,可參考學(xué)習(xí)王澤鑒《民事請求權(quán)基礎(chǔ)》。 訴訟請求的重要性體現(xiàn)在: (1)立案時,立案法官需對文書材料進(jìn)行初步審查,再進(jìn)行案件分流。目前已知浦東法院要求民商事經(jīng)濟(jì)類案件的訴訟請求若對金額有要求,應(yīng)在訴請最后寫明共計請求多少金額,類似以上的隱形規(guī)定,如果遇到,請隨時記錄。 (2)正式庭審時,法官會要求原告釋明訴訟請求,乃至其請求依據(jù),并可能直接詢問相關(guān)損失是否實際發(fā)生,其計算標(biāo)準(zhǔn)、計算依據(jù)及計算方式等,因此最好在訴狀后另附一頁詳細(xì)寫出。 (3)由于目前訴訟效率的全面提高,故訴狀的重點在于訴訟請求,而非事實與理由,將訴請寫明,開庭時對事實進(jìn)行實質(zhì)性的補(bǔ)充,能夠讓法官印象深刻,不至于被法官一句“原告所陳述的是否與訴狀一致”給噎住。 8、答辯狀的注意事項 (1)建議庭前不提交書面答辯意見,在開庭時進(jìn)行口頭答辯,簡要答辯后,庭后向法庭提交書面或電子版答辯狀。 (2)答辯狀應(yīng)圍繞原告訴訟請求逐個展開,最根本的應(yīng)當(dāng)是反駁對方無請求權(quán)基礎(chǔ)、索要賠償無具體依據(jù)等,同時可參考相關(guān)違法、違約行為的構(gòu)成要件進(jìn)行答辯。 9、與法官溝通注意事項 (1)與法官電話溝通一般是在以下幾種特殊情況下: a、需要作財產(chǎn)保全或行為保全 b、需追加第三人或被告 c、申請延長舉證時間或確認(rèn)舉證時間 d、對庭審時證據(jù)的展示有特殊要求 e、需提出反訴 f、其他特殊情況 (2)與法官溝通時應(yīng)注意 a、注意法官所表達(dá)的表面意思和本質(zhì)意思 b、通話后及時與團(tuán)隊成員進(jìn)行溝通 c、積極配合法官工作 d、無法確認(rèn)的情況如實告知法官,并表示會與當(dāng)事人核實后進(jìn)行答復(fù) e、聯(lián)系主審法官等業(yè)務(wù)法官的較好時間為上午8:30-9:00等非開庭時間。 (3)與執(zhí)行法官溝通注意事項 a、法官電話打不通,可以選擇在接待日前往當(dāng)面溝通。表現(xiàn)專業(yè),讓自己與其他案件當(dāng)事人明顯區(qū)別開來。 b、注意留意各種查封期限等,續(xù)封等材料提前與法官溝通準(zhǔn)備好。 c、自己先窮盡被執(zhí)行人的財產(chǎn)線索,積極配合法官工作,態(tài)度親和。 d、文書標(biāo)準(zhǔn),注意細(xì)節(jié)與排版,表現(xiàn)出專業(yè)態(tài)度。 e、接待日的安排一般貼在執(zhí)行局大廳。 f、有些執(zhí)行法官不愿意通過電話接受咨詢,需要在接待日前往詢問。 10、與客戶溝通注意事項 (1)企業(yè)客戶 A、與法務(wù)等工作人員溝通 a.有時候作為律師,會遇到企業(yè)法務(wù)不將你放在眼里的情況,要放平心態(tài),仍應(yīng)當(dāng)以認(rèn)真的態(tài)度來完成。 b.合同的審閱,函件、律師函的起草應(yīng)不斷修改,并與法務(wù)進(jìn)行積極溝通確認(rèn),不然就和團(tuán)隊成員積極溝通確認(rèn)。 c.合同、函件的修改及起草的學(xué)習(xí)可參考相關(guān)書籍,亦可“偷師”所內(nèi)其他律師或訴訟時對手律師的文本,各取所長。 d.企業(yè)日常服務(wù)可根據(jù)公司經(jīng)營特點及平時與公司溝通情況,結(jié)合相關(guān)權(quán)威文件或政策,出具閱讀報告及律師建議。 B、與企業(yè)負(fù)責(zé)人溝通 尚在學(xué)習(xí)階段,也不可盲目學(xué)習(xí),需有自己的判斷。 對企業(yè)客戶進(jìn)行服務(wù),請及時記好工作小時單,可選擇定期發(fā)送給企業(yè)法務(wù)進(jìn)行確認(rèn)。 (2)個人客戶 個人客戶與企業(yè)客戶有很大的不同。 a、個人客戶中,尤其是上海的個人客戶,總是對法律一知半解,很多老太總是喜歡自己鉆研法條然后和律師來討論,這時候你需要當(dāng)斷則斷地結(jié)束當(dāng)事人對你關(guān)于法律知識的咨詢。 b、個人客戶最喜歡問勝訴的幾率有多少?多久能辦下來?律師費(fèi)能不能少一點?面對個人客戶,你需要的是自信和氣勢,讓對方信任你。 c、有時候個人客戶會要求你根據(jù)他所述來修改訴狀,可能增加證據(jù)、增加理由等,于此可以依照當(dāng)事人的意思進(jìn)行,開庭上準(zhǔn)備另一套說辭。 d、個人客戶對于律師的專業(yè)性極其敏感,需要非常慎重地保管所拿到的材料,尤其做好材料的交接,委托書所函等也盡量多備幾份。 開庭前準(zhǔn)備 1、服裝準(zhǔn)備 正式開庭時應(yīng)比庭前會議著裝更為正式,并不建議女生一定穿高跟鞋,除非自己開車,否則不舒服的話很影響思路。而襯衫、西裝或OP等都是必要,男律師也不應(yīng)該隨意,如果相關(guān)法院有律師袍的需求也應(yīng)當(dāng)做好準(zhǔn)備。 2、路線準(zhǔn)備 無論在市內(nèi)開庭或出差開庭,都應(yīng)當(dāng)提前查好路線,并提前30分鐘左右到達(dá)法院,改時間可用于與參加庭審的客戶溝通、再次熟悉案情,如有文件遺忘則還有機(jī)會補(bǔ)救。 3、開庭前一晚再次確認(rèn)證據(jù)、訴狀、答辯狀以及庭審提綱。 庭審提綱可事先自行制作模板,其優(yōu)點在于: (1)幫助開庭律師整理思路; (2)方便團(tuán)隊成員共同討論案件; (3)即使臨時更換出庭律師,也能良好銜接。 4、庭審提綱建議包括內(nèi)容 a、雙方當(dāng)事人及代理人信息 b、雙方提交資料概要及目錄 c、我方提交內(nèi)容大綱及目錄 d、預(yù)判問題及爭議焦點(最重要,來源于團(tuán)隊討論結(jié)果) e、代理意見大綱 5、問話提綱 在法庭調(diào)查階段,法官一般都會詢問“是否需要向?qū)Ψ桨l(fā)問?”通過問話,將案件的事實呈現(xiàn)出來,也可以將對方事實、證據(jù)的不足呈現(xiàn)出來,讓審判員更好的把握案件事實和證據(jù),有助于幫助法官梳理審理的焦點和法律關(guān)系。尤其在二審當(dāng)中,明確、精準(zhǔn)的問話能夠發(fā)揮非常好的效果。 6、法律依據(jù) 在訴訟中將相關(guān)的法律依據(jù)梳理得井井有條會得到法官的高度認(rèn)可,也可以更好的把握法律規(guī)范的要義。一個案子開庭前將涉及到或可能涉及到的法律條文按照法規(guī)名稱、生效時間、條文內(nèi)容的格式整理在一張紙上,至少會讓你在庭上更加有理有據(jù)。 開庭時應(yīng)對 由于目前尚未接觸正式開庭,故目前無可用建議。 但庭上的表現(xiàn)是庭下準(zhǔn)備的體現(xiàn),庭下70%,庭上30%,但這30%若由于律師的事務(wù)、錯誤自認(rèn)或提交了不應(yīng)提交的證據(jù),則功虧一簣,故庭審經(jīng)驗既來自于充分準(zhǔn)備,也在于經(jīng)驗教訓(xùn)的積累。 而以下是從各處整理的部分開庭經(jīng)驗,個人認(rèn)為不錯,供參考: 1、質(zhì)證意見的準(zhǔn)備 在實務(wù)當(dāng)中,我們覺得無論是基于訴訟效率還是基于質(zhì)證需要,先將關(guān)聯(lián)性作為第一項考慮,以排除那些無關(guān)的證據(jù)似乎更為妥當(dāng)。在我們經(jīng)辦的案件中,常常碰到對方當(dāng)事人組織大量無關(guān)證據(jù)以拖延庭審的情形,將關(guān)聯(lián)性作為第一項考慮的時候,或許能夠大大簡化質(zhì)證的過程。 2、做好庭審記錄,進(jìn)一步了解對方的訴求、事實和理由。 在一些案件中,可能由于當(dāng)事人或其代理人法律認(rèn)知的局限,會存在諸多不明晰甚至是漏洞之處。在庭審的過程中,需要仔細(xì)聽取對方當(dāng)事人及律師的有關(guān)陳述和舉證,以進(jìn)一步掌握對方當(dāng)事人真正的訴求和起訴依據(jù)。庭審筆錄也最好能夠依循訴求、事實、證據(jù)、觀點、理由和依據(jù)等方面予以明確。比如,在買賣糾紛當(dāng)中,對方作為買家,就買賣的事實、檢驗、安裝、調(diào)試、交付簽字等事項是否已經(jīng)明確,貨款支付的情況如何,未予支付的數(shù)額及違約責(zé)任的承擔(dān)等等,在庭審過程中都可能會陳述超出答辯狀范圍的諸多事實和細(xì)節(jié)。認(rèn)真聽取這些事實和細(xì)節(jié),無疑能夠更好地證成己方訴求和觀點。 3、及時調(diào)整和修正己方觀點和法律意見。在訴訟過程中,根據(jù)對案件事實、證據(jù)和依據(jù)的更多了解,需要及時調(diào)整和修正己方的有關(guān)觀點和法律意見。這是對訴訟律師應(yīng)變能力和綜合素養(yǎng)的重要考驗。盡管前面的環(huán)節(jié)中,已經(jīng)對案件做了非常充分的準(zhǔn)備,但仍然有必要在訴訟過程中根據(jù)對方的觀點和理由的變化作出相應(yīng)的調(diào)整。這種調(diào)整和修正是非常必要的。首先,在庭審過程中呈現(xiàn)的事實、證據(jù)和理由可能有所變化。這我們在前面的闡述中已經(jīng)有所觀照。其次,己方的有關(guān)材料也需要根據(jù)訴訟的實際狀況做一些相應(yīng)的調(diào)整。這種調(diào)整,是為了更好地展現(xiàn)己方訴求和依據(jù),更好地針對對方的訴求、事實、證據(jù)進(jìn)行有效抗辯。再次,在一些情況下,這種調(diào)整也是隨著法官關(guān)注的案件焦點所應(yīng)當(dāng)有的變動。不同的法官對同類案件有不同的認(rèn)知和理解,也無疑會依照不同的法官思維了尋求案件事實。此時,相應(yīng)的訴訟文書隨著法官的這種變化和不同做一些微調(diào),無疑也是非常重要的。 4、盡可能庭后提交書面材料。在庭審開始之前或者是結(jié)束之后,一般書記員會詢問是否有相應(yīng)的司法文書的電子版本。很多律師急切地將這些電子材料提交給書記員,我們當(dāng)然也沒有異議。但是,從更為穩(wěn)妥的方式而言,我們建議在庭后提交相應(yīng)的書面材料。一方面,可以結(jié)合庭審的情況對書面材料進(jìn)一步修正、調(diào)整和完善;一方面也可以借此跟法官進(jìn)一步溝通。這既是訴訟策略上的考慮,也是訴訟技術(shù)的考慮。 庭后工作 1、編寫開庭報告,發(fā)予客戶,簡要說明開庭情況,質(zhì)證情況、爭議焦點以及后續(xù)策略。 2、編輯完整代理意見,與客戶確認(rèn)后發(fā)予法庭。 3、如法院需要訴狀、答辯狀、證據(jù)目錄及質(zhì)證意見的電子版,請一并確認(rèn)后發(fā)予法庭。 4、如遇調(diào)解,請指定并隨時調(diào)整調(diào)解方案,建議調(diào)解時請客戶一同出席。 5、案件宣判后,將整份卷宗掃描加水印后發(fā)予客戶,并在所內(nèi)完好歸檔。 訴訟律師的良好工作習(xí)慣養(yǎng)成建議 1、準(zhǔn)時。如約定上班時間、開庭時間、會客時間,務(wù)必準(zhǔn)時出現(xiàn)。 2、著裝。拒絕午休,拒絕太多花色與亮色,盡量不要露膝蓋和腳,拒絕牛仔褲,拒絕休閑鞋。 原因:①事務(wù)所空調(diào)太冷會著涼;②衣著應(yīng)簡約莊重,給予客戶信任感;可以上下班更換著裝。 3、保證有一臺可持久續(xù)航的筆記本電腦。 4、盡量每天寫工作日志,如果哪個環(huán)節(jié)出了問題,可迅速內(nèi)部自查。 5、學(xué)習(xí)書寫公務(wù)郵件。 6、隨時記錄工作小時單。 7、保持閱讀習(xí)慣。 8、不要完全跟著老板(若有)的思路。 9、不要忽視人情冷暖。 10、可隨時記下工作中應(yīng)當(dāng)注意的地方,并整理。 11、注意文書書寫中的錯別字。 12、交給客戶的任何原件及發(fā)票,應(yīng)經(jīng)理讓客戶進(jìn)行簽收。 13、對外寄送相關(guān)文件的快遞,盡量在快遞面單上寫文件名稱,并拍照或掃描留底。 14、實習(xí)律師去立案,各個法院要求不同,建議提前咨詢好應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)備的材料。 15、房產(chǎn)交易中心調(diào)檔程序目前更加嚴(yán)格,最好事先咨詢再前往調(diào)取檔案;如果立案與調(diào)檔沖突,可以向法院申請開訴前調(diào)查令或與當(dāng)事人一起前往調(diào)取。 16、建議隨身準(zhǔn)備好律師證或?qū)嵙?xí)證、身份證及其復(fù)印件。 |
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