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精彩演講 | 彭卿:“化繁為簡”,律師辦理復雜案件的必修課

 劉13989130130 2016-01-29


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2015年底,彭卿律師在無訟CLUB“復雜案件辦理中的律師思維”專場中為大家奉獻了一場精彩演講,講述了復雜案例辦理中律師的“化繁為簡”思維。以下為演講視頻:



視頻時長:32分14秒


以下為演講原文:



我今天跟大家分享的是化繁為簡的律師思維。這并不是什么獨門秘籍,而是每個律師在他的工作當中,都需要用到的一種工作方式,下面我就給大家舉一些例子。


一、“化繁為簡”的四個運用


運用一:律師閱卷


在我們工作中,材料拿來之后,肯定首先閱卷,一大堆的材料,放在你桌面上,但是你在看這個材料的時候,你一定不希望你看完這一遍材料之后,第二審你再重頭把材料再看一遍,這么多材料,你絕對不太習慣。咱們都有一種工作習慣,看閱卷的時候,把一些重點信息摘抄下來,人物、時間、地點是個什么樣的事,我們會摘抄下來,甚至畫一畫,然后把這張圖之后,下回我再思考這個問題的時候,可以把這個卷宗拋開,我就拿著我記下主要的一些事項,我慢慢思考這個案子到底是怎么回事。


所以在大家首先接觸到案件材料的時候,在你閱卷分析案例的時候,其實大家認為這是不是一個化繁為簡的一個方式,我相信大家都在做,因為不希望第二遍再把材料拿過來時重新再看一遍。所以在第一次閱卷階段,第一個階段已經用到了這個方式。


運用二:團隊討論


第二個運用,團隊討論,我分析完之后,我看完材料之后,我要跟團隊來討論這個案件,或者要跟客戶討論這個案件,這個時候要匯報案情,總結爭議焦點,團隊的每一個人都把卷宗看一遍是不可能的,那為了提高團隊的討論的效率,怎么辦呢?


很簡單,大家都在做,團隊當中也都在做,我會做些案件大事記,發(fā)給團隊的每一個人,第二個我會用訴訟圖表,畫些圖表法律關系圖,給旁邊每一個人,然后再簡單的介紹這個案子的情況,所以實際上在團隊討論過程當中,我們對團隊、對律師有一個最主要要求,就是你必須要在五分鐘之內,把你這個案件的案情簡單要闡述清楚,如果我拿了你這個案件大事記,你講的比案例大事記啰嗦,我根本就不會聽你說,我直接看完大事記我就明白了,沒有人聽你在說什么。


所以你在講述案情的時候,一定要比案件大事記更簡單、更直接、更明了,對吧?另外第二個什么要求呢,如果你五分鐘之內,不能讓團隊律師明白這個案件是怎么一回事,案件爭議的焦點是什么,原審的觀點是什么,那你怎么辦,你必須給我畫圖,五分鐘講清楚。如果十分鐘以上你還講不清楚,那這個時候我們可以畫張圖,這就是我們在團隊討論的過程當中,實際上我相信大家也都在做,也是化繁為簡的一個工作方式。


運用三:庭審現(xiàn)場


第三個例子庭審現(xiàn)場,庭審現(xiàn)場法官最煩什么?啰嗦,庭審拖很長的時間,完全不在他掌控之中。法官都這樣,庭審我為主,但實際上你很無奈。那我們來回顧一下,我們腦子幻想這樣一個場景,就是庭審場景,它分這么幾個階段。


第一個階段是開庭陳述,很多的律師開庭陳述的時候,喜歡念訴狀,念訴狀好不好?不好,為什么?首先第一點法官不愿意聽,你的材料都提交給我了,你上來給我念訴狀,那不如我自己看一遍,我需要你念嗎?不需要。所以法官在開庭的時候,一開始就會說,你們的書面材料我們都已經收到了,所以請你開庭陳述的時候,簡要的說一些你的觀點,不要照著念了,對吧!法官的要求。為什么?麻煩。


所以開庭陳述的時候,那我們怎么做呢?必須精心準備一個你三分鐘的陳述,把這個案子的要點說出來,不要去講故事,說很沒用的信息,尤其在你的書面材料里反映的東西,不要照著去說,這也是化繁為簡。


還會出現(xiàn)這樣的情況,法官問問題的時候,我們回答問題時候,我們不夠直接,我們繞圈子,比如法官問你這個問題,你就回答是,或者不是,你的理由是什么,其實很簡單,其實如果這樣庭審,它會很簡單,而且不會復雜,但是往往我們律師在提審當中,法官問一個問題的時候,我們不是先給他一個答案,我們干嗎呢?我們講這個事情是這樣的,然后開始講故事,法官根本就不愿意聽。


實際上這個案件審理過程是非常拖沓的,而且你一旦講故事,法官根本不會去聽,甚至在旁邊交頭接耳,。解決這個問題是什么?首先回答法官問題,他要你的答案,你回答他,回答之后你再去講,這時候法官實際上是會問,你為什么會得到這個答案,他會細細的去聽你說,這是第二個問題。


第三個在質證過程當中,往往說質證很簡單,圍繞證據的三性,真實性、合法性、關聯(lián)性,你直接說出你的觀點就行了,但是往往在庭審當中會出現(xiàn)一種什么樣的情況呢?我們在質證的時候,總喜歡去拿我們的觀點再講述一遍,實際上質證變成一個什么?變成一個法庭辯論。


在這種情況下,本來一個小時就能結束的庭審,由于你這個不妥當?shù)姆绞?,使得這個預計一個小時就能解決的庭審,可能兩個小時、三個小時都結束不了,因為質證本來是一個很簡單,直接對證據三性做回答的一個環(huán)節(jié),往往由于我們喜歡把自己觀點帶入到質證環(huán)境當中,使這個庭審顯得非常的拖沓。


法官其實也非常反感,他經常會打斷你,說這個你就不用說了,因為我們后面還會有法庭辯論,最后陳述的環(huán)節(jié),你直接對證據做出你的解釋就可以了。實際上到了最后陳述階段,我們覺得前面的觀點可能沒有給法官聽明白,或者覺得我沒有說服法官,我往往在最后陳述的時候,會把我們之前說過的觀點,再反復重復的去說,實際上這個時候法官也是不愿意去聽的,所以法官經常在這個階段會怎么說呢?你之前已經說過的觀點,其實在最后陳述的時候,不要再說了,但是我們其實往往做不到,我們覺得最后一次機會,我那么多觀點,我非常嘰里呱啦,然后把我之前已經在庭審當中進行過的一些環(huán)節(jié),我要全部再說一邊。


我們一般會要求,說你拋開整個案件,你不要去談證據,也不要去講案件的故事,你就去考慮法官的工作?首先審判是他的工作,是他的一個職責,但他是一個普通人,你就用一個普通人的,最樸素的情感,一個最普通的價值觀,你不要給他講法律,也不要講證據,總結一兩句在你最后陳述的時候,能不能打動他。


舉個例子,一個房屋意向買賣書,就是本約還是預約這個問題產生爭議,房屋意向合同可能就六條,關于本約和預約在庭審當中我們用的法律,把民法典都用出來了。但實際上如果到最后陳述階段的時候,你沒有必要再去說這個問題了,那么我們會用什么樣的話,這是一個真實的案例,我們會說一個這么重要的,價值一億的一個房產交易,只用了一張紙、六個條款,而這六個條款當中,又明確有四個條款都是寫著,將來雙方要另外再協(xié)商簽訂正式的合同文本,你能說它是一個本約嗎?一句話就OK了,我不跟你講法理,也不跟你講證據,我就拿著這一張合同給你說就行了,這其實就是最后陳述想要達到的效果,又簡單又直接,那么法官聽了這句話,他會思考,覺得你說的有道理。


所以我們在面對庭審的時候,我們講我們要把它一個復雜性的東西簡單化,那么在每一個步驟,我們都想好我們該怎么去做。


運用四:撰寫文書


第四個例子,撰寫文書。撰寫文書中有很多問題,第一個問題是律師情緒的宣泄,文書中會有很多情感上的宣泄,怎么的不公正了,或者這個地方為什么就不對了;第二個問題是自問自答,“難道能都這樣嗎?顯然是不能夠的,因為什么什么”,這種自問自答的方式非常非常多。


另外一個問題是在法律文書中反復論證、論述。一個法律文書寫的非常的復雜,你覺得法官會看嗎?


然后還要法官從您這些大量的文書當中,他去找需要的信息,他要費很大的勁,去理解你要給他傳達一個什么樣的信息,他會覺得很累,甚至一看這么多,再看開篇情緒這么暴躁,不看了,對我沒有什么幫助。


所以真正法律文書大家要思考的一個什么問題,法律文書哪些能夠被他引用到審判文書上去,這是你要思考的問題。大家發(fā)現(xiàn)這么一個問題沒有?你寫一個代理意見或者寫一個起訴狀,幾十頁,不管你寫多長紙,多復雜的內容,但是法庭在裁判文書本院認為部分的時候,沒有幾頁紙,大家發(fā)現(xiàn)是不是這樣。


為什么法官在寫他裁判文書中會這么簡單直接呢?我們?yōu)槭裁捶磸腿フ撟C呢?因為我們要考慮到我們如何能被直接反應到法律文書上。


所以我們經常會說你換一種思考方式,你不要想著我從法律的角度去寫一篇代理詞,或寫一篇法律上的文書。你幫法官寫一篇整理報告,你看一下你是怎么寫,就是你把自己想象成法官,如果這個案子我不要對我客戶有任何的偏向行為,根據雙方提供的證據和原審查明的一些事實,你認為是查明一些真實的事實,那么你站在法官的角度,你來寫審理報告,你居中來看你會怎么寫。


所以你應該更多地考慮,我的信息如何能夠直接有效的傳遞給要被你說服的那個人,而使他認同我的觀點,而不在于我多么深的理解這個問題,我要花多大時間來說明這個問題,這都不重要。


二、“化繁為簡”的前提:由淺入深


剛才說到化繁為簡,一切把復雜的東西簡單化,它都有一個前提條件,我認為這個前提條件是什么呢?由淺入深。因為我們在團隊匯報案件的時候,會站在主觀認識上,或者對這個案件沒有完全了解的情況下,他會自己主觀把一些信息屏蔽掉,他為了追求簡單,他會把一些信息屏蔽掉,然后去說這個案子。


事實上他屏蔽掉這個信息,有可能對這個案子會有很多不同的,就是非常的重要,或者會影響我們對案件的判斷,事實上所有的化繁為簡的工作,它一個最基本的條件什么呢?你首先要把全部的案情要吃透,包括我們跟當事人接觸的過程當中,哪個當事人首先剛開始接觸的時候,會把全部的案情透露給你,會把他們真實的交易背景透露給你,會把他們當時真實交易的想法透露給你,都不會。


完全是因為你對案件的研究過程當中,你一步一步的去倒逼客戶,使他無奈把最后真實的背景告訴你,使你對案情有一個全面的了解,全面的看法。所以說律師在整個訴訟過程當中,跟在客戶打交道過程當中,就是你對案情理解,通過你的方式一步一步的去引導客戶,咱們說這個引導這個詞可能還是客氣,為什么?因為客戶認為這一份證據不重要,或者認為這個事實不重要,但對我們律師來說,我會認為這個事情對我很重要,因為你是專業(yè)人士,所以需要你去引導他,把一些他認為不重要的東西,或者原審沒有被挖掘出來的東西吐露給你。


第二個就是逼他,不停地問問題,所以我們經常在跟客戶接觸過程當中,我們不會應承客戶,就是客戶會說這樣這樣,你看原審那個那個判的怎么樣,我這個多有道理。那么很多律師為了能拿到這個案件的時候,他會說你說的確實很對,原審判的確實有問題,他會順著客戶的話,大家都知道捋順毛,誰都會捋,把客戶伺候的舒舒服服,然后客戶把這案件給你,但實際上在你做案件的時候呢,你并不能達到客戶想要的結果,因為你沒有讓客戶的預期跟案件本身存在的風險相匹配。


所以事實上我們現(xiàn)在要做的事情就是,我不管你說,你是不是有道理,我完全站在一個中間者的角度來判斷,在你說這個案件事實,我會不停的給你發(fā)問,不停的質問你,使得你把所有你當時想隱瞞,或者不愿意說的信息都吐露給我。


通過包括我要給你的問題清單,大家都會說我先看了一下簡單的材料,可能客戶只給你一份簡單的材料,我看了材料時候,要補充問題清單,你要把問題不停的,材料不停的補充給我,整個過程都是我由淺入深的一個過程,包括我們畫圖,最后我們呈現(xiàn)給法官的可能是一張很簡單的圖,但在完成這張圖之前,要有一個由簡單到復雜的過程,比如剛開始就是幾個主題、時間、地點,然后根據所有進程,我要慢慢梳理你們之間到底是什么樣的復雜背景,什么樣的交易。


最后整個案子成立在我面前的時候,我在架構我的訴訟策略之后,我要層層抓住一個焦點問題,這是一個很重要的信息,我要把這個很重要的信息傳遞給法官,這個時候我只要把重要信息相關的部分留下,那么其他東西,我也可以慢慢從繁到簡,把所有沒有關系的東西再去除,但是如果你沒有由淺入深的一個前提的話,你不敢貿然把任何跟案件有關的信息,給它屏蔽掉或者刪除掉,因為萬一這個信息,你沒有掌握全部案件的時候,這個信息可能對案件非常重要,所以我們要求團隊在匯報案子也好,畫圖表也好,必須是你對案情要充分了解的情況,你才能把一些無關的信息去自己把它給刪除。


甚至有可能在他跟我們匯報案件的時候,我會突然看到案件材料,我會突然提出兩個問題,讓他做出解釋。如果他能夠作出一個合理解釋,然后他確實關注到這個事實了,那么我心里才踏實,我認為這個問題你是看過的,所以你把這個信息給屏蔽掉了,我們經常會這樣,當一個團隊一個人在主管律師在匯報案子的時候,我會突然問其他的幾個事實,然后他會給我做出解釋,這樣我覺得這個問題原來你關注過了,可能這個事像你說的跟這個案子沒關系,那么我來相信你匯報案子是不是真正有用的信息,因為我不敢相信你是不是把一些有用信息屏蔽掉了,我會做一些這樣的試探。


第二個是在介紹案子的時候,大家還經常出現(xiàn)的一個問題,很多人匯報案子的時候,喜歡說時間,比如說1991年發(fā)生了一個什么事情,1992年發(fā)生一個什么事情,1993年發(fā)生一個什么事情,包括說1991年他們交易,交易了一千萬塊錢,然后A向B付了一百萬,B向A還了多少錢,大家在講述案情的時候,或者做案情摘要的時候,經常會有這樣的一些情景進入,但是這樣我們認為,如果在這個案子當中跟本案爭議焦點沒有關系的話,事實上這個時間,你寫在你的案件當時記得,或者你向我匯報的時候有用嗎?一點用都沒有,完全是干擾性的東西。


所以我們要求如果這個時間跟這個案子沒有任何的關系,你就不用說了,你直接說什么?A和B做了一些什么事情,寫了一個合同,然后他們做了一件什么樣事,然后他們做了一件什么樣事。使我焦點只關注到這個交易關系當中,我不會關注到這個時間點,但人都有一個毛病,當你在跟我傳輸信息的時候,你不斷的提到這個時間點的時候,我會認為這個時間點跟本案有關系,我會分散我的注意力去關注到這個時間點,關注到這個時間,包括金額也是一樣,其實這個案子跟你付了多少錢,還了多少款一點關系都沒有。


甚至有些人,年輕律師在匯報案子的時候,連小數(shù)點后面的數(shù)字都要精確,一百萬幾千幾毛都要說出來。后來我問他,我說這個案子當中跟這個數(shù)額當中有關系嗎?他說沒關系,那你跟我說那么清楚干嗎呢?是??!那我不說了,就是這樣。所以我們在整個案子服務當中,就是選擇有效的信息傳遞給要用這個信息的人,這是我們在做訴訟當中,化繁為簡的一個精髓。


三、“化繁為簡”的技巧方法:可視化表達


我們在經常講訴訟可視化,說用圖表,把圖表作為一種工具。但事實上如果只是A和B發(fā)生了一個什么交易工作,付了多少錢,如果只是這樣一個簡單案情的話,我是覺得這個畫圖沒有什么意義,為什么?因為你簡單去述說,大家都明白了,只是說你在幾分鐘之內,你發(fā)現(xiàn)根本講不清楚,或者你講完之后,你認為你講明白,但聽的人一臉迷糊的時候,這時候你知道了,這時候要畫圖了。


但并不是所有的案子都需要畫圖,有些東西很容易就講明白,那你還花那么大的功夫,去畫這張圖干嗎?。繘]有意義。包括在我們真實的案例當中,比如說這么復雜的案子,我們經常舉例子說圖紙,八棟建筑這么多的卷宗、材料,你要是一個法官,你開庭的時候,是不是很頭疼?這個案子你怎么來開庭?


所以我們經常會說,開庭的時候,法官這個材料和受理通知書,都已經發(fā)給我們很久了,為什么一直不開庭啊?但事實上你沒有想過,這個庭他沒法開,為什么?他覺得他畏難,他覺得這個庭這么復雜,這個庭我可能把握不了,我先把簡單的案子往前面開,這個復雜的我往后面放,我不愿意先開,為什么?你要是個法官,你不是工程師,然后讓你建一個工程,你是不是很頭疼,你沒法開庭。


但實際上你如果用可視化的表達方式用圖表,我們會把八棟建筑,用圖表的方式表達出來,把這些焦點展現(xiàn)出來,然后我們把它提交給法官,法官拿著這張圖的時候,他覺得你們的爭議焦點很清楚,施工的節(jié)點也非常清楚,原來你們爭議的是這個,我覺得這個案子很簡單,我可以安排開庭了,對吧?


那么這張圖表其實不光是解決法官的問題,其實也解決你自己的問題,因為在畫圖的過程當中,是你了解案情之后,你把所有有用的信息,以及你的訴訟觀點,全部貫穿到這個圖表當中,這個圖表不是隨便畫出來的。


那么如果讓法官能夠相信這張圖表,能夠在庭審當中運用這張圖表,那事實上這個案件你就已經占得了先機。


四、“化繁為簡”的提升途徑


那么說了這么多基礎條件、技巧方法,那么有什么樣路徑,很多人今天來了都說復雜的案子簡單化,這個有什么好的辦法沒有,說實話真沒有什么好的辦法,都是些土辦法。


大家可以看一下,我們在文書當中說,這個文書怎么把它簡單化,然后這個表達更加清楚,對吧?那么我們專門做了中國和美國上訴狀的對比,這是我們的一個研究項目,包括開篇應該怎么說,包括字體、文字的間距,應該是什么樣的設計,讓人看了會舒服,應該說在幾年之前,我們專門跟北大國際法學院的興趣小組,我們專門成立了興趣小組,因為他們研究國外的一些訴狀,他們一些訴訟程序,他們的一些訴訟理念,通過中國跟美國的文書上,撰寫法律文書上,他們又有哪些不同。


包括我們研究中,作為一個法官,一個訴訟,我在看你法律文書的時候,我在接受信息的時候,哪些字體,哪些顏色,會讓我更容易接受這件信息,我們都做過這樣的一些研究。包括開庭陳述,包括標題不要超過四級標題,括號大于、小于什么的,不超過四級標題,最多只能用三級標題,每一個標題都要達到什么樣的要求呢,就是每一個標題都不能浪費。


標題如果是說適用法律錯誤,原審什么適用法律錯誤,認定事實不清,你們認為這樣的標題有意義嗎?一點意義都沒有。我們對標題要求是,這個標題,法官如果不看你內容,或者看完你內容,認為你能說服他的時候,你的標題能夠直接被他引用到裁判文書當中去,這個標題才是好標題。


包括事實陳述部分,我們都做過很多的對比研究,包括一句話應該是正著說,還是反著說會產生不同的效果。


第二,多練模擬法庭,其實大家說法庭上我怎么能直接有效地傳遞我的信息,能讓我的觀點顯得更簡單,復雜的案子更簡單,沒有別的訣竅,就是練。


我們在天同設立一個模擬法庭,模擬法庭是什么?一個什么樣的主要目的?就是練手,很簡單就是練手。第一個是反思自己,在準備這個庭審過程中,你邏輯體系當中存不存在漏洞,因為律師,剛才像朱律師介紹了,律師最大的優(yōu)點是什么?邏輯性強,但是邏輯性強也是律師最大的弱點,最大的缺點。因為律師容易自己把自己說服了,他在看一個案子,在研究案子過程當中,他實際上是自己把自己說服的一個過程,他容易陷在自己主觀當中不能自拔,所以說兩個律師在討論問題當中,很難誰來說服誰,律師容易在自己的邏輯體系當中。


那么模擬法庭干什么呢,就是通過一種對抗,別人重新架構了一套邏輯體系,在你合理的對抗的過程當中,你突然發(fā)現(xiàn)你的邏輯體系并不是無懈可擊的,存在很多漏洞。然后反思你自己的邏輯體系,你把它推倒來重建,甚至來修補,如果能修補得了,你來修補,修補不了怎么辦?推倒重建,對吧?這是我的模擬法庭的一個好處。


第二個好處什么呢?精練你的經驗,我們經常說在模擬法庭這種會復談,復談說什么啊?就是本來你用五個字,一句話就能把那個觀點表達清楚的,你在庭審上花了十句話和五句話去說這個事情,沒有必要。


那么就是你在表達一個關系或者闡述一個證據的時候,你怎么用一個更簡單、更直接的語言去把它闡述出來。所以我們的模擬法庭就是在兩點,其實就是練手,沒有別的就是去練,不管你是修改文書也好,還是庭前模擬也好,都是為了使你在真正的庭審當中,在你給客戶呈現(xiàn)你的文件,在說服法官當中,你的文書才能直達人心。






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