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三、對民間借貸合同規(guī)定的利率和利息的特別規(guī)則

　　民間借貸的利率和利息問題，也是實(shí)體法中特別重要的問題，由于其復(fù)雜性和重要性，因而司法解釋作出了詳細(xì)規(guī)定，本文對此單獨(dú)進(jìn)行說明。

　　（一）有關(guān)民間借貸利率的問題

　　1.法定利率

　　利率，為利息對于原本之比率，分為約定利率和法定利率。[9]法定利率，是法律規(guī)定的借貸合同的固定利率，即法律所定之利率。[10]在借貸合同對利率約定不明，或者沒有約定但須給付利息的情況下，適用法定利率確定應(yīng)當(dāng)給付的利息。我國《民法通則》和《合同法》都沒有規(guī)定法定利率，是立法之缺漏?！?991年意見》的規(guī)定是“參照銀行同期貸款利率計(jì)算利息”的方法，作為法定利率。我曾經(jīng)在文章中說，用銀行同期貸款利率作為法定利率，存在利率不穩(wěn)定、利率偏高等缺陷，[11]但在法律沒有規(guī)定法定利率的情況下，也不失為一個解決問題的辦法?！睹耖g借貸司法解釋》第25條對此的規(guī)定是，“借貸雙方對借貸利息約定不明，出借人主張利息的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合民間借貸合同的內(nèi)容，并根據(jù)當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人的交易方式、交易習(xí)慣、市場利率等因素確定利息”。這樣的規(guī)定，等于沒有確定法定利率。不過依照該解釋第29條第2款第（一）項(xiàng)關(guān)于“既未約定借期內(nèi)的利率，也未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照年利率6%支付資金占用期間利息的，人民法院應(yīng)予支持”的規(guī)定，這個6%比較像法定利率。實(shí)際上，以6%作為法定利率，與各國法定利率5%或者4%相比，比較適宜。因此，我認(rèn)為可以借鑒這個關(guān)于逾期利率的規(guī)定，確定法定利率為6%。將來在編纂民法典時，應(yīng)當(dāng)在合同法編規(guī)定法定利率，替代目前這種作法，可以采用6%的利率。

　　法定利率適用的場合，《民間借貸司法解釋》第29條第2款第（一）項(xiàng)僅規(guī)定民間借貸當(dāng)事人對借貸利息約定不明，以及借期利率和逾期利率都沒有約定的逾期利率，適用6%的法定利率。這個范圍過窄。

　　2.最高利率限額

　　限制高利率，是各國民法借貸法的基本原則，否則不僅會沖擊銀行的資金融通，而且會破壞正常的金融秩序，甚至危害社會穩(wěn)定。

　　在歷史上，借貸原本無利息。在歐洲各國，直至中世紀(jì)時，受基督教教義禁止收取利息的影響，仍禁止借貸收取利息。隨著商業(yè)的不斷發(fā)展，契約自由原則確立之后，利息自由也成為借貸關(guān)系的一般原則，但禁止高利盤剝是既定政策，法國、日本、韓國等均訂有利息限制法，規(guī)定最高利率限額，當(dāng)事人約定利率超過最高利率限額的，法律不予保護(hù)。

　　我國自漢代起，就限制利率。[12]民國時期民法規(guī)定最高利率限額為20%。目前，我國法律沒有最高利率限額的明文規(guī)定?！?991年意見》確定“限制高利率”原則，且為補(bǔ)充立法的不足，規(guī)定了利率最高限額的規(guī)則，即第6條規(guī)定，民間借貸利率可適當(dāng)高于銀行利率，但最高“不得超過銀行同類貸款利率的4倍（含本數(shù)）”。這樣，我國的最高利率限額為銀行同類利率4倍的規(guī)則，已經(jīng)執(zhí)行了25年，雖然執(zhí)行情況較好，但是這樣的最高利率限額顯然過高。

　　在制定《民間借貸司法解釋》中，對于是否繼續(xù)采用這樣的作法確定最高利率限額，有不同意見。有的認(rèn)為這樣的規(guī)定比較適合國情，沒有特別的不妥之處；有的認(rèn)為4倍的限額顯然過高，應(yīng)當(dāng)降低；有的認(rèn)為采用銀行同期貸款利率作為標(biāo)準(zhǔn)，具有浮動性，應(yīng)當(dāng)采取固定的比例確定最高利率限額，例如15%或者20%，或者30%，比較妥當(dāng)。[13]

　　其他國家的利息限制法都以一個確定的率值為限額標(biāo)準(zhǔn)，如韓國1962年1月15日971號法令頒行的《利息限制法》規(guī)定，借款合同的最高利率年息不超過40％，1965年1710號法令修正，規(guī)定最高利率為年息25％。

　　最高人民法院制定《1991年意見》時確定最高利率限額，特別借鑒了最高人民法院1952年11月27日對最高人民法院東北分院關(guān)于《關(guān)于城市借貸超過幾分為高利貸的解答》中提出的，關(guān)于“根據(jù)目前國家銀行放款利率以及市場物價情況，私人借貸利率一般不應(yīng)超過三分”的意見，當(dāng)時的借貸市場也承認(rèn)三分利的最高利率限額。按照月息三分計(jì)算，年息就是36%，超過部分為高利貸，就要承擔(dān)刑事責(zé)任。《1991年意見》以銀行貸款利率為參考標(biāo)準(zhǔn)，以其4倍為最高利率額，大體上是受三分利的影響，但考慮到當(dāng)時的銀根較緊，因而采用4倍銀行利率這樣較高利率的限額。當(dāng)時的普通銀行貸款利率為年息13.176％，4倍年息則達(dá)52．7％，顯然相當(dāng)高。按照目前銀行1年貸款利率5.75%計(jì)算，4倍為23%，最高利率限額并不高。

　　對此，《民間借貸司法解釋》第26條規(guī)定了新的最高利率限額制度。對于這個新的最高利率限額的規(guī)定，最高人民法院將其稱之為“兩線三區(qū)”，[14]意即關(guān)于最高利率限額，兩條線是24%和36%；用這兩條線劃出三個區(qū)，一是合法債務(wù)區(qū)，二是自然債務(wù)區(qū)，三是違法債務(wù)區(qū)。這種說法比較形象。最為準(zhǔn)確的表述應(yīng)當(dāng)是這樣的：將我國民間借貸的利息之債分為三種形態(tài)：一是最高利率限額為24%（即二分利），在該限額之下（包括本數(shù)）的，為合法利息之債，法律依法予以保護(hù)；二是超過24%但未超過36%（即三分利）利率之間的利息之債，為自然利息之債，債務(wù)人予以清償?shù)?，法律不予制止，債?quán)人請求強(qiáng)制履行的，法律不予保護(hù)；三是違法的利息之債，即超過36%的那部分利息，就是違法的利息之債，不僅不予保護(hù)，而且債務(wù)人已經(jīng)實(shí)際支付了違法利息之債的，有權(quán)請求回索，法律予以保護(hù)，支持返還非法利息之債的請求權(quán)。用24%和36%兩個標(biāo)準(zhǔn)，劃清了合法的利息之債、自然的利息之債以及違法的利息之債的界限。

　　這個規(guī)定顯然是比原來《1991年意見》規(guī)定的最高利率限額要好得多。第一，這個利率是固定的，在實(shí)踐中非常好掌握；第二，這個利率高低比較適當(dāng)，適合我國國情，并且與多年以來掌握的三分利是高利貸的做法相統(tǒng)一；第三，與其他國家和地區(qū)的最高利率限額相適應(yīng)；第四，將最高利率限額區(qū)分為三種不同的利息之債的法律效果，既符合利息之債的實(shí)際情況，也符合債法法理。這是一個非常好的規(guī)則，是我國民間借貸法律調(diào)整進(jìn)入新時期的最為典型的表現(xiàn)。

　　3.逾期利率

　　對于民間借貸的逾期利率，《民間借貸司法解釋》第29條規(guī)定的規(guī)則是，借貸雙方對逾期利率有約定的，從其約定，但以不超過年利率24%為限。這就是約定逾期利率優(yōu)先，但是受最高利率限額24%的限制。

　　對于未約定逾期利率或者逾期利率約定不明的民間借貸合同，人民法院可以區(qū)分以下兩種情況處理。

　　（1）既未約定借期內(nèi)的利率，也未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照年利率6%支付資金占用期間利息的，人民法院應(yīng)予支持。這實(shí)際上是以法定利率確定既沒有約定借期內(nèi)利率也沒有約定逾期利率的逾期利率。

　　（2）約定了借期內(nèi)的利率但未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照借期內(nèi)的利率支付資金占用期間利息的，人民法院應(yīng)予支持。這是參照約定的借期內(nèi)利率確定逾期利率的做法，也是不錯的選擇。

　　4.逾期利率與違約金競合

　　對于逾期利率與違約金的競合問題，《民間借貸司法解釋》第30條規(guī)定的規(guī)則是，借貸雙方對逾期還款的責(zé)任，既約定了逾期利率，又約定了違約金或者其他費(fèi)用，構(gòu)成違約金與逾期利息的競合，貸款人既可以選擇主張逾期利率或者選擇違約金或者其他費(fèi)用，也可以一并主張逾期利息和違約金或者其他費(fèi)用，但無論如何，都以最高利率限額為準(zhǔn)，總計(jì)以不超過24%的最高利率限額。超出的部分，法律不予保護(hù)。

　　如果借貸雙方單獨(dú)約定違約金而沒有約定逾期利率，《民間借貸司法解釋》沒有規(guī)定，依照法理，應(yīng)當(dāng)依法支持貸款人的違約責(zé)任主張，但對違約金按照約定進(jìn)行折算，超過24%的，也違反最高利率限額的要求，對于超出的部分不予保護(hù)。

　　5.無利息約定與利息約定不明

　　《民間借貸司法解釋》第25條規(guī)定的是無利息約定或者利息約定不明的處理規(guī)則。對于沒有利息約定的，原則是“可以有償，也可以無償”，既然沒有約定，就是無償借貸，因而，“借貸雙方對支付利息沒有約定的，為無息借貸，貸款人主張應(yīng)當(dāng)支付利息的，法院不予支持”。

　　對于利息約定不明，其基本規(guī)則是區(qū)分自然人之間的借貸和自然人之間借貸之外的借貸界限。第一，對于自然人之間借貸對利息約定不明，出借人主張支付利息的，人民法院不予支持。這個規(guī)定來源于《合同法》第211條第1款規(guī)定，即：“自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息?！边@樣的規(guī)定欠妥，原因是，約定不明應(yīng)當(dāng)是有約定但不明確。如果貸款人主張支付利息，主要問題是無法確定應(yīng)當(dāng)支付多少利息，而不是不能支付利息，除非雙方當(dāng)事人之間具有情誼基礎(chǔ)，否則支付利息應(yīng)當(dāng)是民間借貸合同的常態(tài)，應(yīng)當(dāng)依照法定利率（例如6%）對貸款人的主張予以支持。這才是正確的選擇。對此，將來編纂民法典時應(yīng)當(dāng)進(jìn)行修改。第二，除自然人之間借貸的外，借貸雙方對借貸利息約定不明，出借人主張利息的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合民間借貸合同的內(nèi)容，并根據(jù)當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人的交易方式、交易習(xí)慣、市場利率等因素確定利息。這個規(guī)定也是不確定概念，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步明確，一是應(yīng)當(dāng)支持利息請求，二是結(jié)合實(shí)際情況，三是最高不能超過最高利率限額即24%的限度?？偟恼f來，這個規(guī)定的自由裁量空間過大，應(yīng)當(dāng)有所限制。

　?。ǘ┍窘鹋c利息

　　1.本金認(rèn)定與利息先扣

　　《民間借貸司法解釋》第27條規(guī)定的本金認(rèn)定明確了兩個問題：第一，認(rèn)定本金，應(yīng)當(dāng)以借條、借據(jù)、欠條等借貸憑證載明的借款金額為準(zhǔn)，凡是借條、借據(jù)、欠條上載明的借款金額，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為本金數(shù)額；第二，特殊情況是利息先扣問題。當(dāng)事人在借貸時，預(yù)先在本金中扣除利息的，違反借貸的本旨要求，即禁止利息先扣。如果發(fā)生利息先扣證據(jù)充分的，借款的本金應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際出借的金額認(rèn)定，即扣除先扣的利息，按照實(shí)際支付的金額確定本金數(shù)額。這是《合同法》第200條規(guī)定的規(guī)則。

　　2.復(fù)利

　　復(fù)利，謂對于利息更生利息，即將利息滾入原本，再生利息，亦即利息之利息。[15]復(fù)利在中國大陸之所以備受歧視，原因在于不當(dāng)?shù)碾A級斗爭和階級仇恨宣傳活動，將復(fù)利認(rèn)定為地主剝削農(nóng)民的“驢打滾”、“利滾利”的狠毒工具。事實(shí)上，復(fù)利只是一種不同的利息計(jì)算方法，具有合理性，并非地主壓榨農(nóng)民的階級斗爭工具。將已經(jīng)取得利息滾入本金計(jì)算新利，是正當(dāng)?shù)挠?jì)息方法。自從1990年最高人民法院對于民間借貸的政策思想轉(zhuǎn)變后，在法律適用上已經(jīng)沒有意識形態(tài)上的禁忌，能夠正確對待復(fù)利。當(dāng)時提出的方法，也被司法解釋承襲下來，《民間借貸司法解釋》第28條規(guī)定：“借貸雙方對前期借款本息結(jié)算后將利息計(jì)入后期借款本金并重新出具債權(quán)憑證，如果前期利率沒有超過年利率24%，重新出具的債權(quán)憑證載明的金額可認(rèn)定為后期借款本金；超過部分的利息不能計(jì)入后期借款本金。約定的利率超過年利率24%，當(dāng)事人主張超過部分的利息不能計(jì)入后期借款本金的，人民法院應(yīng)予支持?！薄鞍辞翱钣?jì)算，借款人在借款期間屆滿后應(yīng)當(dāng)支付的本息之和，不能超過最初借款本金與以最初借款本金為基數(shù)，以年利率24%計(jì)算的整個借款期間的利息之和。出借人請求借款人支付超過部分的，人民法院不予支持?！边@就是，如果經(jīng)過前期結(jié)算，其利息沒有超過最高利率限額的，將該利息滾入后期本金計(jì)算利息，是正當(dāng)?shù)?，這種復(fù)利應(yīng)當(dāng)保護(hù)；如果前期結(jié)算的利息超過了最高利率限額，已經(jīng)滾入后期本金的，超出的部分應(yīng)當(dāng)扣除，不作為本金計(jì)算利息。這個規(guī)定比較明確、具體，比較容易適用。

　　3.自愿給付利息反悔

　　《民間借貸司法解釋》第31條規(guī)定了自愿給付利息后反悔的規(guī)則：“沒有約定利息但借款人自愿支付，或者超過約定的利率自愿支付利息或違約金，且沒有損害國家、集體和第三人利益，借款人又以不當(dāng)?shù)美麨橛梢蟪鼋枞朔颠€的，人民法院不予支持，但借款人要求返還超過年利率36%部分的利息除外。”這是禁反言規(guī)則的應(yīng)用。禁止一方當(dāng)事人否認(rèn)法律已經(jīng)作出判決的事項(xiàng)，或者禁止一方當(dāng)事人通過言語（表述或沉默）或行為（作為或不作為）作出與其之前所表述的（過去的或?qū)淼模┦聦?shí)或主張的權(quán)利不一致的表示，尤其是當(dāng)另一方當(dāng)事人對之前的表示已經(jīng)給予信賴并依此行事時。自愿給付利息，包括沒有約定利息而自愿支付，以及超過約定利率自愿支付利息或者支付違約金的，如果不違反公序良俗，不損害第三人合法權(quán)益，就是正當(dāng)行為，對此，再主張不當(dāng)?shù)美蠓颠€的，違反禁反言規(guī)則，不應(yīng)當(dāng)予以支持。如果給付的利息超出了36%的最高利率限額的，則為違法利息之債，可以支持其返還超過部分利息的訴訟請求。

　　四、對審理民間借貸糾紛案件適用程序法規(guī)定的規(guī)則

　?。ㄒ唬┢鹪V與管轄

　　1.民間借貸糾紛案件的起訴

　　《民間借貸司法解釋》第2條規(guī)定的規(guī)則是，民間借貸案件的貸款人向人民法院起訴時，應(yīng)當(dāng)提供借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證。這是民間借貸糾紛案件起訴的基本事實(shí)和證據(jù)。對于口頭的民間借貸合同是否受理，該條沒有規(guī)定，如果債務(wù)人承認(rèn)借貸關(guān)系存在的，應(yīng)當(dāng)受理。

　　債權(quán)憑證沒有載明債權(quán)人的，是無記名債權(quán)憑證，原則上持有債權(quán)憑證的人就是債權(quán)人，故持有無記名債權(quán)憑證的當(dāng)事人提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。在訴訟中，被告對原告的債權(quán)人資格提出異議并提供證據(jù)予以證明，人民法院經(jīng)審理認(rèn)為原告并非真正債權(quán)人的，則持有無記名債權(quán)憑證的當(dāng)事人的債權(quán)人資格被否認(rèn)，應(yīng)當(dāng)判決駁回其訴訟請求。

　　2.民間借貸案件合同履行地的確定

　　民間借貸合同履行地，是民間借貸糾紛案件訴訟管轄的地域標(biāo)志，對于該類糾紛案件的管轄具有重要意義?！睹耖g借貸司法解釋》第3條對于借貸雙方就合同履行地未約定或者約定不明確，事后未達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣仍不能確定的，提出了一個特別容易操作的規(guī)則，即“以接受貨幣一方所在地為合同履行地”。以接受貨幣一方當(dāng)事人的所在地作為合同履行地，體現(xiàn)的是“到達(dá)主義”，這既是借貸合同生效的標(biāo)志，也是借貸合同履行的正式開始，以此作為合同履行地，名至實(shí)歸。

　?。ǘ┟耖g借貸糾紛案件的當(dāng)事人

　　民間借貸案件的主要當(dāng)事人，是貸款人和借款人，對此沒有任何異議。

　　民間借貸的保證人也是這類案件的重要當(dāng)事人，且有復(fù)雜性。在訴訟中，應(yīng)當(dāng)對保證人的訴訟地位予以準(zhǔn)確認(rèn)定。原則上，對于保證人，無論是連帶責(zé)任保證還是一般保證，應(yīng)當(dāng)依照貸款人的主張確定是否為被告，即起訴保證人的，就列保證人為被告；不起訴保證人，是貸款人的訴訟權(quán)利，沒有必要追加保證人為被告。

　　《民間借貸司法解釋》第4條就具體情形作出了規(guī)定。第一，保證人為借款人提供連帶責(zé)任保證，貸款人僅起訴借款人的，人民法院可以不追加保證人為共同被告；貸款人僅起訴保證人的，則可以追加借款人為共同被告。這里使用的是兩個“可以”，都不是“應(yīng)當(dāng)”，因而都給法官以自由裁量的空間，可以根據(jù)具體情況確定。都追加作為共同被告的好處是，可以一并確定連帶責(zé)任，由借款人和保證人直接連帶承擔(dān)清償債務(wù)。第二，保證人為借款人提供的是一般保證，則“出借人僅起訴保證人的，人民法院應(yīng)當(dāng)追加借款人為共同被告；出借人僅起訴借款人的，人民法院可以不追加保證人為共同被告?！鼻罢呤菓?yīng)當(dāng)追加，因?yàn)橐话惚ＷC的保證人享有先訴抗辯權(quán)，如果債務(wù)人沒有窮盡自己的能力清償債務(wù)，保證人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任，因而必須與借款人共同參加訴訟。后者因?yàn)楸ＷC人是一般保證，可以不追加為共同被告，但是追加了也沒有問題。

　?。ㄈζ渌申P(guān)系產(chǎn)生的借貸的法律適用

　　《民間借貸司法解釋》第15條規(guī)定，原告以借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證為依據(jù)提起民間借貸訴訟，被告依據(jù)基礎(chǔ)法律關(guān)系提出抗辯或者反訴，并提供證據(jù)證明債權(quán)糾紛非民間借貸行為引起的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)查明的案件事實(shí)，按照基礎(chǔ)法律關(guān)系審理。如果是當(dāng)事人通過調(diào)解、和解或者清算達(dá)成的債權(quán)債務(wù)協(xié)議，不適用這種規(guī)定。例如，雙方當(dāng)事人原來的法律關(guān)系是買賣，結(jié)算價金尾款時，將尾款作為借貸處理打了欠條。這樣的法律關(guān)系是買賣關(guān)系，不應(yīng)按照借貸關(guān)系處理。但是，如果雙方當(dāng)事人通過調(diào)解、和解或者清算達(dá)成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系協(xié)議，雖然也有基礎(chǔ)法律關(guān)系和民間借貸關(guān)系的區(qū)別，但不必一定要按照基礎(chǔ)法律關(guān)系進(jìn)行審理。

　?。ㄋ模μ摷倜耖g借貸的法律適用

　　《民間借貸司法解釋》第19條和第20條對虛假借貸關(guān)系規(guī)定了比較詳細(xì)的認(rèn)定規(guī)則和責(zé)任規(guī)則。

　　《民間借貸司法解釋》第19條規(guī)定的是認(rèn)定虛假借貸方法和事由。方法是，人民法院審理民間借貸糾紛案件時發(fā)現(xiàn)有下列情形，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查借貸發(fā)生的原因、時間、地點(diǎn)、款項(xiàng)來源、交付方式、款項(xiàng)流向以及借貸雙方的關(guān)系、經(jīng)濟(jì)狀況等事實(shí)，綜合判斷是否屬于虛假民事訴訟。具體的事由是：1.出借人明顯不具備出借能力；2.出借人起訴所依據(jù)的事實(shí)和理由明顯不符合常理；3.出借人不能提交債權(quán)憑證或者提交的債權(quán)憑證存在偽造的可能；4.當(dāng)事人雙方在一定期間內(nèi)多次參加民間借貸訴訟；5.當(dāng)事人一方或者雙方無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟，委托代理人對借貸事實(shí)陳述不清或者陳述前后矛盾；6.當(dāng)事人雙方對借貸事實(shí)的發(fā)生沒有任何爭議或者訴辯明顯不符合常理；7.借款人的配偶或合伙人、案外人的其他債權(quán)人提出有事實(shí)依據(jù)的異議；8.當(dāng)事人在其他糾紛中存在低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的情形；9.當(dāng)事人不正當(dāng)放棄權(quán)利；10.其他可能存在虛假民間借貸訴訟的情形。

　　《民間借貸司法解釋》第20條規(guī)定的是對查明的虛假民間借貸的起訴的處理方法，即經(jīng)查明屬于虛假民間借貸訴訟，原告申請撤訴的，人民法院不予準(zhǔn)許，并應(yīng)當(dāng)根據(jù)《民事訴訟法》第112條之規(guī)定，判決駁回其請求。訴訟參與人或者其他人惡意制造、參與虛假訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)依照《民事訴訟法》第111條、第112條和第113條之規(guī)定，依法予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。如果是單位惡意制造、參與虛假訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)對該單位進(jìn)行罰款，并可以對其主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。

　?。ㄎ澹栀J事實(shí)的認(rèn)定

　　對于借貸事實(shí)的審查，最重要的是根據(jù)借貸金額大小、款項(xiàng)交付、貸款人的經(jīng)濟(jì)能力、當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人之間的交易方式、交易習(xí)慣等因素，綜合判斷借貸事實(shí)是否發(fā)生。如果借貸金額不大，現(xiàn)金支付方式就比較合理。曾經(jīng)有過數(shù)千萬元爭議標(biāo)的的借貸糾紛案件，貸款人聲稱用現(xiàn)金支付，并沒有采用轉(zhuǎn)賬、支票等支付方法，顯然事實(shí)不真實(shí)。同時，還要審查貸款人的經(jīng)濟(jì)能力、當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人的交易方式、交易習(xí)慣等，這些都是判斷借貸事實(shí)是否發(fā)生的重要要素。

　　對于被告以已經(jīng)清償債務(wù)或者借貸行為尚未實(shí)際發(fā)生為由抗辯的，《民間借貸司法解釋》第15條規(guī)定的舉證責(zé)任的分配關(guān)系如下。

　　第一，原告僅依據(jù)借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證提起民間借貸訴訟，被告抗辯已經(jīng)償還借款，被告應(yīng)當(dāng)對其主張?zhí)峁┳C據(jù)證明。這是舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移。被告提供相應(yīng)證據(jù)證明其主張后，原告仍應(yīng)就借貸關(guān)系的成立承擔(dān)舉證證明責(zé)任。

　　第二，被告抗辯借貸行為尚未實(shí)際發(fā)生并能作出合理說明，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合借貸金額、款項(xiàng)交付、當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)能力、當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人之間的交易方式、交易習(xí)慣、當(dāng)事人財產(chǎn)變動情況以及證人證言等事實(shí)和因素，綜合判斷查證借貸事實(shí)是否發(fā)生。

　　對于原告僅依據(jù)金融機(jī)構(gòu)的轉(zhuǎn)賬憑證提起民間借貸訴訟，被告抗辯轉(zhuǎn)賬系償還雙方之前借款或其他債務(wù)的，《民間借貸司法解釋》第17條規(guī)定，被告應(yīng)當(dāng)對其主張?zhí)峁┳C據(jù)證明。被告提供相應(yīng)證據(jù)證明其主張后，原告仍應(yīng)就借貸關(guān)系的成立承擔(dān)舉證證明責(zé)任。

　?。┳匀蝗水?dāng)事人應(yīng)當(dāng)?shù)酵サ臈l件

　　在通常情況下，訴訟當(dāng)事人可以委托代理人出庭，進(jìn)行起訴和應(yīng)訴。因民間借貸案件具有特殊性，因而《民間借貸司法解釋》第18條規(guī)定了特殊規(guī)則，即根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第174條第2款之規(guī)定，負(fù)有舉證證明責(zé)任的原告無正當(dāng)理由拒不到庭，經(jīng)審查現(xiàn)有證據(jù)無法確認(rèn)借貸行為、借貸金額、支付方式等案件主要事實(shí)，人民法院對其主張的事實(shí)不予認(rèn)定，因而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)敗訴的后果。

　　這一條文沒有規(guī)定應(yīng)當(dāng)出庭的被告拒不到庭的后果，因?yàn)檫@種情形已經(jīng)有法律規(guī)定，缺席判決就可以了。

　　五、民間借貸糾紛案件刑民交叉的程序處理規(guī)則

　　在民間借貸案件中，經(jīng)常出現(xiàn)刑民交叉的問題。《民間借貸司法解釋》沒有對其實(shí)體的法律適用問題作出解釋，僅對刑民交叉的程序問題規(guī)定了處理規(guī)則。

　?。ㄒ唬杩钊嘶蛸J款人一方涉嫌犯罪的處理規(guī)則

　　在以往的民事訴訟中，凡是涉及刑民交叉的問題，法院在審理中基本上都是遵循“先刑后民”的原則處理。這樣的處理原則是不正確的，須根據(jù)刑民交叉案件的實(shí)際情況確定處理方法?！睹耖g借貸司法解釋》第5條對此作出了穩(wěn)妥的規(guī)定?；疽?guī)則如下。

　　第一，人民法院立案后，發(fā)現(xiàn)民間借貸行為本身涉嫌非法集資犯罪的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴，并將涉嫌非法集資犯罪的線索、材料移送公安或者檢察機(jī)關(guān)。

　　第二，公安或者檢察機(jī)關(guān)不予立案，或者立案偵查后撤銷案件，或者檢察機(jī)關(guān)作出不起訴決定，或者經(jīng)人民法院生效判決認(rèn)定不構(gòu)成非法集資犯罪，當(dāng)事人又以同一事實(shí)向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。

　?。ǘ┥嫦臃缸锱c借貸案件有無關(guān)聯(lián)的處理規(guī)則

　　審理刑民交叉的民間借貸案件，決定民事案件是否繼續(xù)審理，標(biāo)準(zhǔn)是刑事犯罪問題與民間借貸案件的事實(shí)本身是否有關(guān)聯(lián)?！睹耖g借貸司法解釋》第6條規(guī)定，人民法院受理立案后，發(fā)現(xiàn)借貸糾紛案件雖有關(guān)聯(lián)但不是同一事實(shí)的涉嫌非法集資等犯罪的線索、材料的，應(yīng)當(dāng)對民間借貸糾紛案件繼續(xù)審理，并且將有關(guān)涉嫌犯罪的線索、材料移送公安或者檢察機(jī)關(guān)。

　?。ㄈ┟袷掳讣氁孕淌掳讣徖斫Y(jié)果為依據(jù)的處理規(guī)則

　　《民間借貸司法解釋》第7條規(guī)定，民間借貸的基本案件事實(shí)必須以刑事案件審理結(jié)果為依據(jù)，而該刑事案件尚未審結(jié)的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止訴訟。待刑事案件審理結(jié)束后，再回復(fù)民事訴訟程序進(jìn)行審理。

　?。ㄋ模B帶責(zé)任保證人起訴的處理

　　借款人涉嫌犯罪或者生效判決認(rèn)定其犯罪，其保證人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，《民間借貸司法解釋》第8條規(guī)定的規(guī)則是，借款人涉嫌犯罪或者生效判決認(rèn)定其有罪，出借人起訴請求擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)予受理。

　　在受理后怎樣處理，則應(yīng)當(dāng)區(qū)分連帶責(zé)任保證人和一般保證人的界限，分別情況適用法律。如果保證人承擔(dān)的是連帶責(zé)任，則貸款人請求連帶責(zé)任保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。對于一般保證，《民間借貸司法解釋》沒有規(guī)定，這意味著一般保證的保證人在借款人涉嫌犯罪或者生效判決認(rèn)定其犯罪時，貸款人起訴保證人承擔(dān)保證責(zé)任，由于該保證人承擔(dān)的是一般保證，享有先訴抗辯權(quán)，盡管可以受理，但應(yīng)依照一般保證的法律規(guī)則確定保證責(zé)任的承擔(dān)。