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未簽訂無固定期限勞動合同雙倍工資答辯狀

 昵稱26373106 2015-08-30

答辯狀

針對申請人的請求,答辯如下:

一、申請人與公司的勞動合同到2012年12月31日終止。所以,雙方的勞動關(guān)系已終止,不存在勞動合同解除的問題;

二、申請人要求公司支付其未簽訂無固定期限勞動合同期間的2倍工資的請求,沒有事實和法律依據(jù),同時該項請求超過了法律規(guī)定的仲裁時效;

三、申請人要求公司支付其2013年度雙倍工資的請求,沒有事實和法律依據(jù);

四、公司已按規(guī)定支付了申請人的生活費,其中2012年11、12月份的生活費,公司扣除申請人個人應(yīng)當(dāng)繳納的養(yǎng)老保險費、醫(yī)療費部分外,已達到申請人工資卡上。

具體理由如下:

一、關(guān)于申請人要求支付其未簽訂無固定期限勞動合同期間的2倍工資的問題

1、本案的事實不符合用人單位必須與勞動者簽訂無固定期限勞動合同的情形

2008年1月1日《勞動合同法》新頒布實施。之后,2008年9月3日,為了貫徹實施這部法律,國務(wù)院頒布并實施了《勞動合同法實施條例》,對于《勞動合同法》實施中的某些具體問題,《勞動合同法實施條例》進行了規(guī)定, 而2013年7月1日新修訂后《勞動合同法》與2008年1月1日實施的《勞動合同法》在第14條的規(guī)定上并未發(fā)生改變。根據(jù)《勞動合同法實施條例》  第十一條的規(guī)定,“除勞動者與用人單位協(xié)商一致的情形外,勞動者依照勞動合同法第十四條第二款的規(guī)定,提出訂立無固定期限勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同。”

這就說明,勞動者與用人單位連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同后,用人單位必須與勞動者訂立無固定期限勞動合同,必須滿足三個要件:一是勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形;二是勞動者與用人單位雙方同意續(xù)訂勞動合同;三是勞動者提出訂立無固定期限勞動合同。

司法實踐中,這一觀點得到很多裁判機關(guān)支持,比如,《廣州市勞動爭議仲裁委員會、廣州市中級人民法院關(guān)于勞動爭議案件研討會會議紀(jì)要》(穗勞仲會紀(jì)〔2011〕2號)第十五條規(guī)定,連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且雙方當(dāng)事人同意續(xù)訂勞動合同,勞動者提出訂立無固定期限勞動合同的,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。上海市高級人民法院關(guān)于印發(fā)《關(guān)于適用<</SPAN>勞動合同法>若干問題的意見》的通知(滬高法【2009】73號)第四條第(四)項關(guān)于用人單位與勞動者連續(xù)訂立幾次固定期限勞動合同以后,續(xù)訂勞動合同應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同的問題中,上海高院的意見為:《勞動合同法》第十四條第二款第(三)項的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)是指勞動者已經(jīng)與用人單位連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同后,與勞動者第三次續(xù)訂合同時,勞動者提出簽訂無固定期限勞動合同的情形?!?/b>

由此可見,在是否簽訂無固定期限勞動合同的問題上,主動方應(yīng)是勞動者本人,而不是用人單位。具體到本案來看,申請人與公司兩次勞動合同終止后,申請人并未提出與公司簽訂無固定期限的勞動合同,而且,申請人與公司簽訂了固定期限的勞動合同。這一事實說明,簽訂固定期限的勞動合同是申請人與公司雙方的合意,屬于申請人與公司雙方協(xié)商一致的情形。

2、申請人與公司第三次簽訂的固定期限勞動合同合法有效

申請人的第二項請求成立的前提是,認定申請人與公司第三次簽訂的固定期限勞動合同違法。

《勞動合同法》第十三條第二款的規(guī)定“ 用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立固定期限勞動合同?!?/span>本案中,申請人與公司兩次勞動合同終止后,雙方經(jīng)過協(xié)商一致自愿簽訂了固定期限的勞動合同,該勞動合同不違反國家相關(guān)法律法規(guī),應(yīng)當(dāng)合法有效。

同時,司法實踐中,該觀點得到很多裁判機關(guān)支持。比如:上海市高級人民法院關(guān)于印發(fā)《關(guān)于適用<</SPAN>勞動合同法>若干問題的意見》的通知(滬高法【2009】73號第(二)項關(guān)于符合訂立無固定期限勞動合同的條件,但當(dāng)事人訂立了固定期限合同的效力問題中,上海高院的意見為: 勞動者符合簽訂無固定期限勞動合同的條件,但與用人單位簽訂固定期限勞動合同的,根據(jù)《勞動合同法》第十四條及《實施條例》第十一條的規(guī)定,該固定期限勞動合同對雙方當(dāng)事人具有約束力。合同期滿時,該合同自然終止。
    3、
該項請求超過了法律規(guī)定的仲裁時效

《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條規(guī)定,勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算。

本案中申請人主張的是2010年4月1日至2012年12月30日期間的雙倍工資,由于申請人是2013年12月16日提起的仲裁申請,那么,仲裁時效應(yīng)該是自申請人申請仲裁之日起,向前追溯12個月,超過部分則不予支持。因此,對于2010年4月1日至2012年12月15日期間雙倍工資的請求,顯然早已超過勞動爭議調(diào)解仲裁法一年的仲裁時效,申請人的該項請求已喪失勝訴權(quán)。

同時需要說明的是,用人單位未訂立無固定期限勞動合同而依法應(yīng)當(dāng)額外支付的“工資”并非勞動報酬性質(zhì),因為其支付“工資”的前提不是基于勞動者提供的勞動,而是基于用人單位的違法行為,法律性質(zhì)上屬于“懲罰性賠償金”,而不是“勞動報酬”,只是其數(shù)額按照工資標(biāo)準(zhǔn)支付而已。因此,不適用勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的仲裁時效特別規(guī)定。

司法實踐中,這一觀點也得到確認,比如:上海市高級人民法院關(guān)于勞動爭議若干問題的解答 (上海高級人民法院民一庭調(diào)研指導(dǎo)【201034 ):關(guān)于雙倍工資的時效問題 
   
我們認為,鑒于雙倍工資的上述性質(zhì),雙倍工資中屬于雙方約定的勞動報酬的部分,勞動者申請仲裁的時效應(yīng)適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第27條第2至第4款的規(guī)定,而對雙方約定的勞動報酬以外屬于法定責(zé)任的部分,勞動者申請仲裁的時效應(yīng)適應(yīng)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第27條第1款至第3款的規(guī)定,即從未簽訂書面勞動合同的第二個月起按月分別計算仲裁時效。 

 

二、關(guān)于申請人要求公司支付其2013年度雙倍工資的請求的問題

同上,申請人與公司第三次簽訂的固定期限勞動合同合法有效,2012年12月31日,雙方的勞動合同已終止,雙方之間已經(jīng)不存在勞動關(guān)系。并且,申請人也未再給公司提供勞動。所以,申請人要求公司支付其2013年度雙倍工資的請求,沒有事實和法律依據(jù)。

答辯人:山西煤焦集團古縣東瑞煤業(yè)有限公司

2014年1月8日

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