作者/王永杰

來源/《刑事辯護的藝術(shù)》

在大多數(shù)人眼中，律師是個體面和光鮮的職業(yè)，相對于其他職業(yè)，做律師是個不錯的選擇。

想做律師，首先是需要投入大量的時間去考試，通過司法考試，經(jīng)過實習(xí)期，然后便開始了懵懵懂懂的執(zhí)業(yè)生涯。

做律師伊始，雖擁有了律師執(zhí)業(yè)證，卻可能沒有委托人光顧。望穿秋水中，終于有人光顧，卻又不知如何做起。尤其是青年律師，由于缺乏做刑事案件的實戰(zhàn)技能，有的在與地方公權(quán)力的糾纏和對抗中，不慎將自己置于危險境地，有的甚至因此被吊銷了來之不易的律師執(zhí)照。

天道酬勤，這是顛撲不破的真理。但是，對于刑事辯護來說，僅有勤奮是否已經(jīng)足夠？答案是，未必。作為刑事辯護律師，代理的案件形形色色。相似的是，都是面對被告人；不同的是，被告人各有各的故事。律師需要認真對待案件，善于尋找和發(fā)現(xiàn)其中的“亮點”。

身為律師，就要堅持為那些被指控犯罪的人的自由和財產(chǎn)而辯。有些案件，被告人家屬具有經(jīng)濟實力，律師會獲得大筆律師費。而對于經(jīng)濟實力一般的委托人，比如像我曾代理的李懷亮、李學(xué)某一樣的百姓，這樣的委托人很多，不要太斤斤計較得失，哪怕是無償?shù)姆稍?，也要伸出援手。從中，你不僅會收獲成就感，還會發(fā)現(xiàn)回報總在你不刻意追求時出現(xiàn)，因為，解救了他們，也是對自己專業(yè)能力的檢驗。口碑相傳，當事人會源源不斷地慕名而來。其實，對于當事人，不論他們窮或富，一旦身陷囹圄，他們總是經(jīng)受無助、悲哀和凄涼，律師就是要在他們最需要的時候幫助他們。

對于刑事辯護，表面上看來，只要擊破控方的證據(jù)鏈條，導(dǎo)致指控證據(jù)不足，就該無罪放人。但是，實踐中并非如此。對于部分案件，律師有正當理由提出管轄權(quán)異議，要求證人出庭作證，要求非法證據(jù)排除，要求法院通知檢察機關(guān)提供全程同步錄音錄像，然而法院不同意、不準許，律師抗議也不一定管用，面對這樣的司法現(xiàn)實，那么律師下一步該如何破解？

司法實踐中，法院是否公正地處理案件，有時要看律師是否有足夠的影響力，以及律師、被告人和家屬是否足夠的堅持。如果律師輕易的繳械投降，被告人勢必墮入深淵。

刑事訴訟法規(guī)定證人出庭是原則，不出庭是例外。證人出庭非常重要。但是，利用書面證言給被告人定罪，目前仍是普遍現(xiàn)象。有些書面證言漏洞百出，律師可以直接比對，真相就會大白。所以，對于書面證言，律師不要放過蛛絲馬跡。如果單看證言沒有破綻，也應(yīng)當堅持要求證人出庭。

對于證人不出庭，法官往往會給出種種理由，比如，證人有病，證人不愿意出庭，通知不到證人等。如果其中涉及法官違法，律師要有勇氣指出：證人不出庭就開庭審理，法官涉嫌玩忽職守。

刑事辯護是一個良心活兒，律師看沒看卷，看了幾遍，當事人都看不到，心知肚明的只有自己。我經(jīng)常思考，辯護律師肩負著當事人的自由甚至生命，正如醫(yī)生天生不會放棄自己的病人一樣，富有強烈責(zé)任感和同情心的律師必須傾盡全力為當事人辯護，減少他們的痛苦，這正是律師的價值所在。同時，律師好比是當事人的醫(yī)生，醫(yī)生只能給生病的當事人診治，不能沒病找病。對律師來說，維護當事人權(quán)益永遠是第一位的，所以，律師不可以在當事人不認罪時，為其做罪輕辯護，否則，無異于庸醫(yī)誤人。

當然，不能忘了，律師不是當事人，律師獨立于當事人。律師要專注于案件，卻又不能沉湎于案件不能自拔，應(yīng)當進退有度。

成功的辯護是相似的，不成功的辯護，各有各的不幸。對無罪的被告人來說，被偵查機關(guān)拘留，一定是有某種理由的。律師與其聽家屬翻來覆去地講述不幸的故事，不如細致研究拘留、逮捕、起訴的理由和一審判決的邏輯。律師不是鄰家大媽，角色不是好心的安慰者，而是被告人的解救者。律師需要這樣的擔當。

律師總能看到這個社會的陰暗面，以麻煩、不幸、欺騙和各種各樣的誤解為工作對象。但心態(tài)決定狀態(tài)。學(xué)會調(diào)適心態(tài)是必須的。我到各地辦案時，也忙里偷閑地賞景觀花，融入自然。律師應(yīng)專注于辦理案件，但又不沉溺其中，善于發(fā)現(xiàn)生活中的美好，不因案件的陰暗而消沉、抱怨，正能量滿滿地投入到接下來的案件辦理中。

很多人把監(jiān)獄視為關(guān)押壞人的場所，就我個人來說，也是直到從事刑事辯護才徹底改變這一看法。

我是逐漸喜歡上刑事辯護的。我發(fā)現(xiàn)，辯護的意義并不僅僅在于勝訴或者敗訴。辯護的意義不在于和檢方辯論，更不在于從客戶那里賺取律師費，而是在于如何面對生命，如何面對希望和恐懼，渴望和絕望。中國的無罪判決的比例極低，不到千分之一。僅僅以無罪判決作為無罪辯護成功的標志，過于苛刻，不符合實際。實際上，以下四種情況皆可以作為無罪辯護成功的標志：第一，促使二審法院撤銷原判、發(fā)回重審。第二，促使檢察機關(guān)撤回起訴。法院直接作出無罪判決可能會“得罪”公安機關(guān)和檢察院，對于證據(jù)不足的案件，法院一般會建議檢察院撤訴，這是無罪判決的替代品。第三，促使法院判處緩刑。很多案件明明不符合緩刑條件，但法院往往給檢察院一個臺階，作出緩刑判決，這實際上也是對無罪辯護的認可。第四，促使法院作出“實報實銷”的判決。通俗講，就是審判前羈押幾個月就判幾個月，以避免錯案追究和國家賠償，這實際上等于是無罪辯護的成功。

在司法實踐中，立案難、申訴難和執(zhí)行難曾受到社會各界的重視和關(guān)注。還有一個更為嚴重的問題卻沒有受到應(yīng)有的重視，這就是“宣告無罪難”。一些應(yīng)當及時宣告無罪的案件，往往要拖上三年五載后才宣告；一些本該法院依職權(quán)宣告無罪的案件，卻要苦口婆心地動員檢察院撤訴；一些一審程序就該宣告無罪的案件，往往要通過矛盾上交的形式，推給二審法院去宣告；一些本該由下級法院宣告無罪的案件，卻要通過層層請示上級法院后才予以宣告；一些本該由法院依法獨立行使審判權(quán)就能宣告無罪的案件，卻要通過與許多部門溝通協(xié)調(diào)達成共識后才予以宣告；還有一些本該在兩審終審程序中就要宣告無罪的案件，卻因種種原因未依法宣告，導(dǎo)致無罪案件變成有罪案件進入執(zhí)行程序。而后，有的經(jīng)當事人長期申訴，有的因案件事實發(fā)生變數(shù)，如亡者歸來，才被動地宣告無罪，導(dǎo)致司法正義姍姍來遲，等等。這些做法，嚴重危害司法公正和公信，侵犯當事人的合法權(quán)益。

證據(jù)法上的無罪辯護的一個重要內(nèi)容是證明標準問題。我國《刑事訴訟法》中規(guī)定了“案件事實清楚、證據(jù)確實充分”，嚴格來說，這是一個哲學(xué)標準，而非法律標準，其最多是訴訟證明的目標，而不能充當證據(jù)標準。作為辯護人，我們究竟如何利用現(xiàn)有的證明標準進行“事實不清、證據(jù)不足”的無罪辯護，值得思考。證據(jù)不足有以下幾種表現(xiàn)形式。第一，以孤證定案?！缎淌略V訟法》規(guī)定，只有被告人口供，沒有其他證據(jù)不能定案。以孤證定案肯定屬于“證據(jù)不足”。第二，“一對一”的案件。這種案件主要有三種：其一是強奸案件，其二是受賄案件，其三是傷害案件。前兩類案件發(fā)生的場所都比較隱蔽，沒有第三人在場，很難找到相互佐證的證據(jù)。而在多人參與的故意傷害案中，究竟是誰造成了重傷或死亡的結(jié)果，各自責(zé)任有多大，往往是各執(zhí)一詞，根本無法查清，容易出現(xiàn)一部分證據(jù)證明有罪，而另一部分證據(jù)證明無罪的情況。有罪和無罪兩種可能性都無法排除，屬于典型的“證據(jù)不足”。第三，盡管有若干證據(jù)證明被告人有罪，但證明被告人犯罪行為過程的證據(jù)卻是孤證，而且有相反的證據(jù)對它進行否證。比如，雖然有大量的證據(jù)證明被告有犯罪動機和時間，但證明犯罪過程的證據(jù)卻只有被告人口供，而沒有其他證據(jù)予以印證，不僅如此，還有其他一些證據(jù)與被告人口供相互矛盾，這就意味著案件存在其他可能性，這種情況當然應(yīng)當視為證據(jù)不足。如果案件不能排除其他人作案的可能性或者不能排除被告人不構(gòu)成犯罪的可能性（如意外事故或自殺），也應(yīng)視為證據(jù)不足。

辯護的成功，不是金錢可以衡量的。一名被告人，經(jīng)過律師的不懈努力，從死刑改判死緩，有的從死刑改判無罪，這是律師的無量功德和榮耀，也是律師作為法律人價值的彰顯。

大部分案件的開庭是緊張和單調(diào)的，律師必須要學(xué)會淡定，把自己的焦慮放下，盡管很難。另外，開庭需要充沛的體力，閱卷、會見、取證更需要耐力。所以，打官司是律師生活的主菜，還需要很多娛樂小菜來調(diào)味。打官司、打牌、打乒乓球似乎沒什么聯(lián)系，我經(jīng)常喜歡把他們并列起來分析。三者都需要運氣和實力才能贏，但是，打牌、打乒乓球輸了的話，還可以從頭再來。而對刑事辯護來說，輸了，你的當事人將會失去自由甚至生命，因此，且辯且謹慎。

刑事辯護是刀尖上的舞蹈，既是技術(shù)，也是藝術(shù)。一旦犯了禁忌，代價是非常沉重的。比如對待一個案件，律師要盡量找出是否有無罪的理由。

無罪抗辯的目的就是要幫助被告人擺脫被拘禁的命運，盡管猶如灌了鉛的骰子，很難取勝，但律師不能輕言放棄，更加不能草率推定被告人有罪。最可悲莫過于律師做罪輕辯護，法院最后卻判決無罪，這就是律師的失職。而對于重罪改輕罪的罪輕辯護，律師切不可成為第二公訴人。律師只要把控方的證據(jù)、主張和罪名推翻，論證其不成立就可以了，而完全不必論證被告人構(gòu)成一個較輕的犯罪，這同樣違背律師的職業(yè)倫理。

律師不要總埋怨法官的裁判不公，而也應(yīng)該捫心自問，我們自身是否已經(jīng)做到極致？細節(jié)決定成敗。只以開庭為例，律師有沒有恰當?shù)靥嵝驯桓嫒俗⒁庖恍┘毠?jié)？對于被告人來說，不論他的教育程度如何，站在法庭里接受審判的確會讓他坐立不安、極不自然。就像我們到了新環(huán)境里處處感覺拘束不自在一樣，況且法庭還不僅僅是新環(huán)境。

例如，我曾經(jīng)辯護的一起合同詐騙案，有三個被告人。在開庭時，我的當事人穿著整齊、氣宇軒昂，很有大老板的派頭，我為其做無罪辯護。而另一位同樣做老板的李某則衣著邋遢，神情沮喪。他的律師同樣不修邊幅，案卷皺皺巴巴，他為李某做罪輕辯護。法官在核對當事人身份時，李某說是公司老板，法官上下打量著李某臃腫的身材，胡子拉碴的臉和滿是汗?jié)n的臟衣服。法官問李某兩遍：你是公司老板嗎？他說是。最終我的當事人被判緩刑，李某被判五年有期徒刑。盡管穿著這種小細節(jié)判決書不會講，但是不能說其潛移默化的影響不存在。

律師的發(fā)問應(yīng)該讓被告人感到親近、溫暖。通常情況下，被告人出庭受審精神上是很緊張的，特別是經(jīng)過公訴人盛氣凌人地訊問，可能精神防線已經(jīng)被打垮了。當輪到律師發(fā)問時，律師的語氣要和緩親切，使其緊張情緒有所緩解、思考能力恢復(fù)正常。我經(jīng)常在開庭發(fā)問前首先聲明：“我是您的辯護律師，辯護律師的職責(zé)是根據(jù)事實和法律，維護你的合法權(quán)益，維護法律的正確實施，維護社會的公平和正義?！边@也是《律師法》的要求。

對于一個演員來說，有所謂“臺上一分鐘，臺下十年功”。律師之于法庭，也是同樣的道理。律師進行法庭辯論時，語速不能太快，用詞不能生僻，句子不能過分冗長，否則，聽眾聽不明白。律師的頭腦必須清晰，法庭的審判需要律師擁有敏捷的思維和瞬間作出決斷的能力，優(yōu)柔寡斷常常導(dǎo)致錯失良機，必須學(xué)會趁熱打鐵，乘勝追擊。律師還必須具有恰當?shù)淖钥啬芰?，無論法庭的情況發(fā)生任何變化，無論內(nèi)心多么焦慮，表面上必須鎮(zhèn)定自若。而這一切細節(jié)的把握與駕馭，都是律師平時不斷地積累和修煉的結(jié)果。

有人說死刑辯護是“生死之辯”，因為刑事辯護關(guān)乎被告人的生命。對于經(jīng)濟犯罪，我一直反對死刑，反對任何形式的殺戮。“吳英集資詐騙案”和“曾成杰集資詐騙案”，我都與被告人家屬有過交談，因為種種原因沒有接手。曾成杰由于集資詐騙罪被執(zhí)行死刑，出乎很多人的預(yù)料。

迄今為止，我為之辯護的當事人，還沒有一個人被判死刑。接下被告人供認不諱的殺人案，律師需要勇氣來面臨公眾輿論的挑戰(zhàn)。承辦這樣的案件，律師需要用理智和人性去對抗在“正義”的面具下隱藏的仇恨和兇殘，更需要用專業(yè)的法律知識和技術(shù)去贏得法庭的判決。

死刑核準權(quán)收歸最高人民法院，只是程序的改變，應(yīng)否判處死刑，能否判處死刑是按照刑法的規(guī)定來適用的。也就是說，實體法沒有任何變化。這要求律師精準理解。

以毒品犯罪為例，最高人民法院曾經(jīng)出臺了《全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》，其中明確規(guī)定：對因“犯意引誘”實施毒品犯罪的被告人，根據(jù)罪刑相適應(yīng)原則，應(yīng)當依法從輕處罰，無論涉案毒品數(shù)量多大，都不應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行。這一規(guī)范性文件的出臺為辯護律師進行程序性辯護提供了絕佳的法律依據(jù)，挽回了無數(shù)毒品犯罪被告人的性命。

程序性辯護，進一步，可以排除非法證據(jù)，宣告無罪；退一步，可以使法庭從輕量刑，不再適用死刑，效果明顯。

我們在為李懷亮故意殺人案辯護時，一直小心謹慎地將辯護思路保密至開庭那天。因為該案廣泛被關(guān)注，我也經(jīng)歷了前所未有的緊張和興奮。開庭的前幾天，記者都在長篇累牘地報道案件的進展，全國的媒體都在關(guān)心此案，關(guān)心那張“死刑保證書”。

不止一個人問我，如果沒有那張扭轉(zhuǎn)乾坤的“保證書”，李懷亮還會不會如此幸運？因為公安機關(guān)認定李懷亮奸殺了死者，法院擔心被害人上訪，更畏懼公眾的輿論……這種情形下，辯護策略至關(guān)重要。白天，辯護律師團都是在煎熬中度過；夜晚，我們不斷地分析和討論案件。最終，等到了公正的判決。

成功的無罪辯護，律師獲得的光榮和贊美轉(zhuǎn)瞬即逝。律師之路，就是不斷地超越自己之路。路的前方注定荊棘密布，漫長曲折，只有忍受孤單、痛苦，不斷尋覓、探索，才能到達勝利的彼岸，眼前豁然開朗，達到一個更高境界。

作為法律人，對于法治未來，我們都不是局外人，因為法治與每一個個體的命運息息相關(guān)。我們應(yīng)當成為同呼吸共命運的局中人，我們一起糾結(jié)、一起努力、一起歡悅。

我們希望，法律人對待每個案件，要選擇站在理性一邊，正義一邊，文明一邊。

我們應(yīng)盡力讓每一個無罪之人都感受自由的快樂。在這個風(fēng)云際會的大時代，認真思考并解決這些問題，是我們這一代法律人共同的使命。

（本文摘自新書《刑事辯護的藝術(shù)》，作者：王永杰，北京澤永律師事務(wù)所）