新版工商行政案件終結(jié)報告

作者：八戒
關(guān)于×××貿(mào)易商行銷售
侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品一案的調(diào)查終結(jié)報告
×月×日，據(jù)“腦白金”和“黃金搭檔”注冊商標(biāo)所有人“上海黃金搭檔生物科技有限公司”的投訴，長沙市工商行政管理局雨花分局黎托管理辦公室的執(zhí)法人員×××和×××，同投訴方的授權(quán)委托人×××等來到當(dāng)事人在長沙市雨花區(qū)黎托鄉(xiāng)××村租用的倉庫內(nèi)。檢查發(fā)現(xiàn)，倉庫內(nèi)放有標(biāo)明為“腦白金”的保健食品40箱；標(biāo)明為“黃金搭檔”的保健食品11箱。執(zhí)法人員出示了執(zhí)法證件，×××貿(mào)易商行（個體工商戶）的經(jīng)營者××趕到了現(xiàn)場，并積極配合執(zhí)法檢查。上海黃金搭檔生物科技有限公司授長沙市工商行政管理雨花分局的委托對上述兩種保健食品進(jìn)行了現(xiàn)場鑒定，鑒定結(jié)論均為假冒侵權(quán)商品，當(dāng)場出具了“鑒定書”。執(zhí)法人員將鑒定結(jié)論告知了當(dāng)事人后又來到了當(dāng)事人在×××大市場×棟×號字號為“長沙市雨花區(qū)×××貿(mào)易商行”的門面檢查，未發(fā)現(xiàn)上述兩種保健食品，當(dāng)事人的進(jìn)貨臺帳上有這兩種保健食品的進(jìn)貨記錄，銷售臺帳上未發(fā)現(xiàn)這兩種保健食品的銷售記錄。當(dāng)事人不能證明這些商品為上海黃金搭檔生物科技有限公司生產(chǎn)。椐此情況，執(zhí)法人員立即先后向黎托工商管理辦公室負(fù)責(zé)人、雨花工商分局法制科、商標(biāo)廣告科、分局分管公平交易的局長報告情況，并建議立案調(diào)查。得到書面立案批準(zhǔn)并確定具體辦案人員后，辦案人員向當(dāng)事人及相關(guān)人員宣傳了相關(guān)法律，并告知了當(dāng)事人有申請辦案人員回避的權(quán)力，在得到其不提出此申請的情況下，辦案人員開始了本案的調(diào)查、取證工作。辦案人員根據(jù)注冊商標(biāo)所有人的投訴、現(xiàn)場鑒定結(jié)論、現(xiàn)場檢查筆錄的情況；依據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》第五十五條第（四）項并書面報請黎托工商管理辦公室負(fù)責(zé)人和分局負(fù)責(zé)人的同意后；對當(dāng)事人倉庫內(nèi)的上述兩種涉嫌侵權(quán)的保健食品實(shí)施了扣押，當(dāng)場向當(dāng)事人送達(dá)了扣留財物通知書（雨工商扣字2008第×××號）和湖南省暫扣、封存物資收據(jù)〔湘財通字（2008）No×××〕。辦案人員嚴(yán)格按法律法規(guī)的要求對案件進(jìn)行了進(jìn)一步的調(diào)查和取證，至×月×日，案情事實(shí)查清?，F(xiàn)按《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》的要求對本案報告如下：
一、當(dāng)事人基本情況
字號名稱：×××大市場×××貿(mào)易商行
經(jīng)營者：××
組織形式：個體經(jīng)營
經(jīng)營范圍及方式：副食、酒、飲料、乳制品銷售批零兼營
經(jīng)營場所：×××大市場×棟×號
二、違法事實(shí)
經(jīng)查明，當(dāng)事人，于2008年×月×日，從一個到其門面上推銷保健品的人處購進(jìn)標(biāo)明為“腦白金”的保健食品40箱；標(biāo)明為“黃金搭檔”的保健食品11箱；將其庫存在其租賃在長沙市雨花區(qū)黎托鄉(xiāng)××村的倉庫內(nèi)，并記錄在其進(jìn)貨臺帳上。
經(jīng)調(diào)查核實(shí)，“腦白金”（注冊證號：1387594）和“黃金搭檔” （注冊證號：1989897）兩樣注冊商標(biāo)的所有人是：上海黃金搭檔生物科技有限公司。
經(jīng)上海黃金搭檔生物科技有限公司鑒定；當(dāng)事人的上述兩種保健食品均為假冒商品。當(dāng)事人也不能證明這兩種保健食品是上海黃金搭檔生物科技有限公司的產(chǎn)品，并認(rèn)同上海黃金搭檔生物科技有限公司的鑒定結(jié)論。真假商品外包裝比對也能辯認(rèn)是假冒商品。
經(jīng)調(diào)查核實(shí)，當(dāng)事人已無法找到供貨人；供貨人也沒留下任何
聯(lián)系方式。
經(jīng)調(diào)查核實(shí)，當(dāng)事人，于2008年×月×日進(jìn)貨到2008年×月×日被執(zhí)法人員查獲，未銷售上述兩種保健食品，無違法所得。
經(jīng)調(diào)查核實(shí)，當(dāng)事人購進(jìn)，標(biāo)明為“腦白金”的保健食品40箱，每箱內(nèi)有10盒保健食品禮盒，進(jìn)貨價：9元/盒，貨值：40×10×9﹦3600元；標(biāo)明為“黃金搭檔”的保健食品11箱，每箱內(nèi)有10盒保健食品禮盒，進(jìn)貨價：8.5元/盒，貨值：11×10×8.5﹦935元；共計貨值：3600+935=4535元。
本案非法經(jīng)營額的計算：辦案人員認(rèn)為，本案的非法經(jīng)營額應(yīng)依據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十二條的規(guī)定（本解釋所稱“非法經(jīng)營數(shù)額”，是指行為人在實(shí)施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為過程中，制造、儲存、運(yùn)輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價值。已銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值，按照實(shí)際銷售的價格計算。制造、儲存、運(yùn)輸和未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值，按照標(biāo)價或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實(shí)際銷售平均價格計算。侵權(quán)產(chǎn)品沒有標(biāo)價或者無法查清其實(shí)際銷售價格的，按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格
計算。）來認(rèn)定，應(yīng)為其進(jìn)貨總貨值：4535元。
本案的疑點(diǎn)：當(dāng)事人事前是否明知所購進(jìn)的保健食品為假
冒注冊商標(biāo)的商品？從進(jìn)貨的價格（兩種保健食品的市場零售價為：118元/盒，88元/盒）、真假商品的可辯認(rèn)性（外包裝比對）和合法取得性（雖然是用錢進(jìn)的貨并有物流方手寫送貨單和進(jìn)貨臺帳上的記錄，但未按照《國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定》第五條的規(guī)定向供貨方索證索票，臺帳記錄也未按要求）以及當(dāng)事人沒能提供其它有關(guān)證據(jù)佐證，這幾方面來看，當(dāng)事人存在主觀上是明知的可能；但從對當(dāng)事人的詢問調(diào)查筆錄、當(dāng)事人的陳述申辯和進(jìn)貨臺帳上的記錄情況來看不是明知；辦案人員也沒有找到佐證其是明知的證據(jù)，因此辦案人員最后還是認(rèn)定當(dāng)事人是事先不知道所進(jìn)的保健食品是為假冒注冊商標(biāo)的商品。
三、相關(guān)證據(jù)及其證明事項
辦案人員依據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》第五十五條和《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》的要求依法收取、經(jīng)查證屬實(shí)與本案相關(guān)的證據(jù)有：書證、物證、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論、現(xiàn)場筆錄。其證明事項為：
1、行政相對人的主體資格證據(jù)：①當(dāng)事人身份證復(fù)印件、
②個體工商戶營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。
2、當(dāng)事人涉嫌違法的時間、地點(diǎn)、經(jīng)過的證據(jù)：①對當(dāng)事人的詢問調(diào)查筆錄、②房屋租賃合同復(fù)印件、③現(xiàn)場筆錄、④現(xiàn)場及商品比對照片、⑤送貨單復(fù)印件、⑥進(jìn)貨臺帳復(fù)印件、⑦當(dāng)事人陳述。
3、被侵權(quán)方主體資格證據(jù)：①公司營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、②授權(quán)書復(fù)印件、③身份證復(fù)印件、④名片、⑤商標(biāo)注冊證書復(fù)印件。
4、當(dāng)事人侵權(quán)證據(jù)：①鑒定結(jié)論、②商品比對照片、③證明材料復(fù)印件、④投訴書復(fù)印件。
以上證據(jù)具有關(guān)聯(lián)性能相互佐證。
四、案件性質(zhì)
根據(jù)當(dāng)事人的主觀和客觀要件，涉嫌的違法行為可定性為：涉嫌違反《中華人民共和國商標(biāo)法》第五十二條第（二）項的規(guī)定，屬銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的行為。
五、自由裁量理由
依據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》、《中華人民共和國商標(biāo)法
實(shí)施條例》和《中華人民共和國行政處罰法》的相關(guān)規(guī)定，辦案人員認(rèn)為對本案的自由裁量理由是：
1、從輕理由：①當(dāng)事人事先不知道是侵權(quán)商品、②未銷售，對社會未造成危害、③能積極配合執(zhí)法檢查。
2、從重理由：①當(dāng)事人事先不知道是侵權(quán)商品的客觀證據(jù)對其不利、②有進(jìn)貨時未按《國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定》第五條的規(guī)定向供貨方索證索票的客觀過錯、③不能具體說明侵權(quán)商品的提供者。
六、處罰依據(jù)、處罰建議
根據(jù)當(dāng)事人涉嫌的違法行為，依據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》第五十三條和《中華人民共和國商標(biāo)法實(shí)施條例》第五十二條之規(guī)定，辦案人員建議對當(dāng)事人處罰如下：
1、責(zé)令立即停止侵權(quán)行為；
2、沒收、銷毀侵權(quán)商品：標(biāo)明為“腦白金”的保健食品40箱；標(biāo)明為“黃金搭檔”的保健食品11箱；
3、處罰款10000元，上繳國庫。
 
案件承辦人：×××、×××
   2008年×月×日