我國合伙企業(yè)的所得稅制改變有一個(gè)過程。2000年以前合伙企業(yè)是征收企業(yè)所得稅的，自國發(fā)[2000]16號文《國務(wù)院關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)征收所得稅問題的通知》以及財(cái)稅[2000]91號文《關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個(gè)人所得稅的規(guī)定》發(fā)布，從 2000年 1月 1日起合伙企業(yè)停止征收企業(yè)所得稅而根據(jù)“先分后稅”原則由自然人合伙人按個(gè)體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得征稅，合伙企業(yè)?一納稅年度的收入總額減除成本、費(fèi)用以下?lián)p失后的余額，作為投資者個(gè)人的生產(chǎn)經(jīng)營所得，比照個(gè)人所得稅法的“個(gè)體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”應(yīng)稅項(xiàng)目，適用5％－35％的五級超額累進(jìn)稅率，計(jì)算征收個(gè)人所得稅。這個(gè)時(shí)期的合伙被假設(shè)為自然人合伙，對于法人或其它組織作為合伙人如何征收所得稅就產(chǎn)生問題。因此，財(cái)稅[2008]159號文第二條就進(jìn)一步明確規(guī)定，合伙企業(yè)以?個(gè)合伙人為納稅義務(wù)人，合伙企業(yè)合伙人為自然人的，繳納個(gè)人所得稅，合伙人為法人或者其它組織的，繳納企業(yè)所得稅。

合伙企業(yè)所得稅制的改變?yōu)橛邢拗坪匣锼侥脊蓹?quán)基金的發(fā)展奠定了基礎(chǔ)，而2006年 8月全國人大常委會(huì)修訂的《合伙企業(yè)法》規(guī)定了第三章“有限合伙企業(yè)”，其目的就是為了鼓勵(lì)私募股權(quán)的發(fā)展。在“立法說明”中，立法者指出有限合伙“這種組織形式主要適用于風(fēng)險(xiǎn)投資，由具有良好的投資意識的專業(yè)管理機(jī)構(gòu)或個(gè)人作為普通合伙人，承擔(dān)無限連帶責(zé)任，行使合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)，負(fù)責(zé)企業(yè)的經(jīng)營管理；作為資金投入者的有限合伙人依據(jù)合伙協(xié)議享受合伙收益，對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，不對外代表合伙，也不直接參與企業(yè)經(jīng)營管理?！贝藭r(shí)，有限合伙制度正式確立，其極大的方便了私募股權(quán)的發(fā)展。但是，《合伙企業(yè)法》修訂后，稅收法規(guī)只跟進(jìn)出臺了財(cái)稅〔2008〕159號文件，許多具體問題仍需出臺相關(guān)政策加以明確。

第一，合伙人從被投資企業(yè)取得的投資收益與股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益用稅率如何確定？自然人作為普通合伙人與有限合伙人在適用稅率上是否有區(qū)別？

財(cái)稅〔2008〕159號文件只規(guī)定合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個(gè)人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅，該文件并?有明確自然人作為有限合伙人或普通合伙人在適用稅率上有無差異。而財(cái)稅[2000]91號文在現(xiàn)在看來雖有些不合時(shí)宜，但仍然有效，根據(jù)其上λ法國發(fā)[2000]16號文，對自然人合伙人而言，不論其為有限合伙人還是普通合伙人，一律按個(gè)體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得適用5％－35％的五級超額累進(jìn)稅率計(jì)收個(gè)人所得稅，即，5萬元以上的收入部分都要繳納35％的所得稅。然而，自然人作為有限合伙人，并不參與基金的經(jīng)營管理，其收益從本質(zhì)上來說并不同于個(gè)體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得，更類似于投資者的投資收益，應(yīng)根據(jù)《個(gè)人所得稅法》規(guī)定，按照“利息、股息、紅利所得”、“財(cái)產(chǎn)租賃所得”或“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”適用20％的個(gè)人所得稅稅率，若和普通合伙人一樣按個(gè)體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得計(jì)稅似乎并不合理。

在國稅函[2001]84號文件中，將自然人合伙人的從被投資企業(yè)取得的股息紅利所得與股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得區(qū)別開來，自然人合伙人從被投資企業(yè)的股息紅利所得，將按照“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項(xiàng)目計(jì)算繳納個(gè)人所得稅，即，按20%稅率單獨(dú)納稅，而不是按照財(cái)稅[2000]91號文件5%-35%的超額累進(jìn)稅率來納稅。這樣的規(guī)定是有道理的，可以避免過高的稅負(fù)。我們舉個(gè)例子（案例一），A公司和自然人甲某一起成立一家股權(quán)投資合伙企業(yè)B公司，合伙協(xié)議約定利潤由兩個(gè)合伙人平分，2011年股權(quán)投資合伙企業(yè)B公司的全部利潤來源于對其他有限責(zé)任投資公司的分紅共7500萬元，即這7500萬元已經(jīng)在有限責(zé)任公司繳納過稅款2500萬元，屬于稅后利潤，稅前利潤為1億元。此時(shí)，甲某根據(jù)約定分得利潤3750萬元。根據(jù)國稅函[2001]84號文件規(guī)定，按照股息紅利所得繳納個(gè)人所得稅共3750萬元×20%=750（萬元），此3750萬元已經(jīng)繳納過稅款3750÷（1-25%）×25%=1250（萬元）。即：在有限責(zé)任公司5000萬元稅前利潤最終納稅2000萬元，同自然人直接投資到有限責(zé)任并分紅的最終稅負(fù)相同，均為25%+（1-25%）×20%=40%，而若仍按照財(cái)稅[2000】91號文件適用35%的超額累進(jìn)稅率則顯然加重了自然人合伙人的稅負(fù)。

盡管國稅函[2001]84號文件對自然人合伙人從被投資企業(yè)獲得的股息紅利所得適用20%的稅率，但對于自然人合伙人分得的被投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得仍然不區(qū)分有限合伙人與普通合伙人，一律按個(gè)體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得適用5％－35％的五級超額累進(jìn)稅率計(jì)收個(gè)人所得稅。目前北京、天津、上海三地針對這一問題規(guī)定不盡相同。

（一）北京市

《關(guān)于促進(jìn)股權(quán)投資基金業(yè)發(fā)展的意見》（京金融辦[2009]5號）第四條規(guī)定：“合伙制股權(quán)基金中個(gè)人合伙人取得的收益，按照“利息、股息、紅利所得”或者“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅，稅率為20％?！?/span>

（二）天津市

天津市《促進(jìn)股權(quán)投資基金業(yè)發(fā)展辦法》（津政發(fā)[2009]45號）第七條規(guī)定：以有限合伙形式設(shè)立的合伙制股權(quán)投資基金中，自然人有限合伙人，依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，按照"利息、股息、紅利所得"或"財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得"項(xiàng)目征收個(gè)人所得稅，稅率適用20%;自然人普通合伙人，既執(zhí)行合伙業(yè)務(wù)又為基金的出資人的，取得的所得能劃分清楚時(shí)，對其中的投資收益或股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益部分，稅率適用20%。

可見，北京與天津的政策與國稅函【2001】84號文相比有所突破，兩個(gè)政策均規(guī)定除利息、股息和紅利等權(quán)益性投資收益外，自然人合伙人(包括普通合伙人和有限合伙人)因合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓其持有的被投資企業(yè)股權(quán)取得的收益亦可以按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”稅目征收個(gè)人所得稅，稅率適用20%。當(dāng)然，與上海的政策相比，天津的優(yōu)惠政策中排除了不出資而僅僅執(zhí)行管理職能的基金管理人。

（三）上海市

上海市2008年發(fā)布的《關(guān)于本市股權(quán)投資企業(yè)工商登記等事項(xiàng)的通知》（滬金融辦通[2008]3號）第五條規(guī)定，以有限合伙形式設(shè)立的股權(quán)投資企業(yè)和股權(quán)投資管理企業(yè)的經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。其中，執(zhí)行有限合伙企業(yè)合伙事務(wù)的自然人普通合伙人，按照《中華人民共和國個(gè)人所得稅法》及其實(shí)施條例的規(guī)定，按“個(gè)體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”應(yīng)稅項(xiàng)目，適用5%-35%的五級超額累進(jìn)稅率，計(jì)算征收個(gè)人所得稅。不執(zhí)行有限合伙企業(yè)合伙事務(wù)的自然人有限合伙人，其從有限合伙企業(yè)取得的股權(quán)投資收益，按照《中華人民共和國個(gè)人所得稅法》及其實(shí)施條例的規(guī)定，按“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項(xiàng)目，依20%稅率計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。

上海市該政策應(yīng)該說完全是在前述國家政策的范Χ內(nèi)做出的，不但?有任何突破，而且還有主動(dòng)限縮的嫌疑。例如，就普通合伙人的所得的部分，上海的政策并?有像天津的政策一樣對于其收入的性質(zhì)進(jìn)一步區(qū)分，而是一概按照“個(gè)體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”適用5-35%的稅率征收個(gè)人所得稅。按照84號文的理解，普通合伙人收入中屬于股權(quán)投資收益的部分，應(yīng)該可以按“利息、股息、紅利所得”稅目適用20%稅率計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。對于合伙人因合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓其持有的被投資企業(yè)股權(quán)取得的收益是否可以像天津的政策一樣按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”稅目適用20%的稅率計(jì)算繳納個(gè)人所得稅，上海市該政策并δ予以明確。

上海市有關(guān)部可能意識到上述問題，因而在其2011年5月3日發(fā)布的政策修訂版《關(guān)于本市股權(quán)投資企業(yè)工商登記等事項(xiàng)的通知(修訂)》（滬金融辦通[2011]10號）有關(guān)合伙制股權(quán)投資企業(yè)和股權(quán)投資管理企業(yè)的所得稅問題一節(jié)中，僅僅保留“以合伙企業(yè)形式設(shè)立的股權(quán)投資企業(yè)和股權(quán)投資管理企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得及其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人作為納稅人，按照“先分后稅”原則，分別繳納所得稅”的規(guī)定，其余已全部刪除。

第二，法人合伙人投資收益是否免稅？

根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第二十六條規(guī)定，符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益為免稅收入。《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第八十三條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第二十六條第（二）項(xiàng)所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。

那?，作為有限合伙企業(yè)的合伙人的法人投資者，其從被投資的居民企業(yè)分回的股息收入可作為免稅收入嗎？雖然財(cái)稅[2008]159號文首次針對法人和其他組織作為合伙企業(yè)合伙人的情形下所得稅問題做出原則性規(guī)定，并正式確定“先分后稅”的原則。但是，財(cái)稅[2008]159號文就合伙企業(yè)從被投資企業(yè)取得的不同類型的所得在向合伙人分配時(shí)其性質(zhì)是否保持不變這一問題仍δ給出明確答案。因此，在合伙人是法人和其他組織的情況下，是否必須就合伙企業(yè)從被投資企業(yè)取得的股息、紅利等權(quán)益性投資收入進(jìn)行分配時(shí)的所得繳納企業(yè)所得稅，似乎并不明確。非但如此，159號文籠統(tǒng)規(guī)定“合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅”，似乎意ζ著法人和其他組織從合伙企業(yè)取得的所有收入(包括股息、紅利等權(quán)益性投資收益)均應(yīng)繳納企業(yè)所得稅，這在理論和實(shí)務(wù)上都造成了一定的混淆。我們?nèi)砸园咐粸槔?，如果不允許法人合伙人享受《企業(yè)所得稅法》第二十六條稅收優(yōu)惠，在有限責(zé)任公司的5000萬元利潤，已經(jīng)繳納了1250萬元的企業(yè)所得稅后，在A公司又要繳納3750×25% = 937.5（萬元），在理論上A公司的最終股東上溯幾個(gè)上級公司后，也應(yīng)當(dāng)為自然人（除了國有企業(yè)外），則該筆所得仍需要繳納（3750-937.5）×20% = 2812.5×20% = 562.5（萬元）。該筆5000萬的利潤理論上最終需要繳納1250+937.5+562.5 = 2750（萬元），綜合稅負(fù)高達(dá)2750÷5000 = 55%之多，顯然是不可承受之重。而如果A公司從合伙企業(yè)取得的利潤不征稅，那?其最終稅負(fù)仍然是40%，符合稅收中性的基本原則，但是目來來說還是應(yīng)該嚴(yán)格按照現(xiàn)行政策執(zhí)行，A公司確實(shí)還要繳納25%企業(yè)所得稅的。當(dāng)然在實(shí)踐中A公司是不會(huì)申報(bào)這筆企業(yè)所得稅的，但是如果稅務(wù)稽查認(rèn)定需要繳稅，A公司則無法免除該納稅義務(wù)，從而始終存在著稅收風(fēng)險(xiǎn)。因此若有可能，今后可對《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第八十二條做擴(kuò)大解釋，制定諸如：《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第八十二條規(guī)定的“直接投資”于其他居民企業(yè)，包括通過合伙企業(yè)投資于其他居民企業(yè)……，從而讓A公司取得的股息紅利，能夠享受免稅待遇。

第三，普通合伙人的收益分成(carried interest)是否要交納營業(yè)稅？

作為基金管理者的普通合伙人?年可從基金中取得2%左右的管理費(fèi)用于日常開支，包括租金、辦公設(shè)施花銷、差旅費(fèi)、以及管理人員在投資期的工資等。此時(shí)，基金管理人無論是公司形式還是有限合伙形式，均須就其取得的管理費(fèi)繳納營業(yè)稅。然而，對于普通合伙人就收益分成(即carried interest，通常為基金增值部分的20%)是否要交納營業(yè)稅并無定論，實(shí)踐中對收益分成的法律性質(zhì)是屬于“服務(wù)收入”還是“投資收益”存在不同的理解和做法。因此，為避免收益分成在基金管理人的賬目上與管理費(fèi)一視同仁被課以營業(yè)稅，基金管理人在賬目處理上必須十分清晰。更為保守的做法是，設(shè)立兩家管理企業(yè)，其中一家擔(dān)任基金的普通合伙人，另一家擔(dān)任基金的管理人，由管理人收取管理費(fèi)，由普通合伙人收取收益分成。但是，需要注意的是，基金管理企業(yè)設(shè)立為有限公司的情形下，由于向上追溯到股東仍然為個(gè)人，分配利潤時(shí)仍需交納個(gè)人所得稅，因而存在雙重征稅的問題，最終稅負(fù)可能達(dá)到40%。因此，基金管理企業(yè)設(shè)立為有限合伙在稅負(fù)上通常更為有利，可適用個(gè)體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得稅目按照5-35%超額累進(jìn)稅率繳納個(gè)人所得稅。

第四，合伙制私募股權(quán)基金可否以虧損抵扣盈利？

對于公司制私募股權(quán)基金，根據(jù)《企業(yè)所得稅法》規(guī)定，企業(yè)納稅年度發(fā)生的虧損，準(zhǔn)予向以后年度結(jié)轉(zhuǎn)，用以后年度的所得彌補(bǔ)。國稅總局《關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》更進(jìn)一步規(guī)定，企業(yè)因收回、轉(zhuǎn)讓或清算處置股權(quán)投資而發(fā)生的股權(quán)投資損失，可以在稅前扣除，但?一納稅年度扣除的股權(quán)投資損失，不得超過當(dāng)年實(shí)現(xiàn)的股權(quán)投資收益和投資轉(zhuǎn)讓所得，超過部分可無限期向以后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)扣除。

私募股權(quán)基金的投資特點(diǎn)是立足長遠(yuǎn)考慮，但是由于被投資的企業(yè)一般來說很難預(yù)測今后的發(fā)展情況，特別是私募基金傾向于一些高新技術(shù)企業(yè)，這些企業(yè)的核心資本是技術(shù)，但是技術(shù)的更新速度往往超過想象，今年還是非常領(lǐng)先的技術(shù)明年可能就已經(jīng)落伍，企業(yè)的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)特別大，因此私募股權(quán)投資基金的失敗率特別高，而公司制形式允許其無限期結(jié)轉(zhuǎn)損失，對于私募基金的長遠(yuǎn)發(fā)展十分有利。

目前來說，對有限合伙型私募基金征收的主要是合伙人的所得稅。根據(jù)財(cái)稅[2008]159號文的規(guī)定，合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”的原則。生產(chǎn)經(jīng)營所得包括合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得和企業(yè)當(dāng)年留存的所得（利潤）。也就是說合伙企業(yè)不管分?分配都必須要為合伙人繳納所得稅，這一規(guī)定實(shí)際上是為了解決利用合伙企業(yè)長期不分配從而回避所得稅的問題，但這一點(diǎn)同公司制私募股權(quán)基金可通過不分配利潤延緩交納所得稅相比確實(shí)是劣勢。財(cái)稅[2008]159號文同時(shí)還規(guī)定，合伙企業(yè)的合伙人是法人和其他組織的，合伙人在計(jì)算其繳納企業(yè)所得稅時(shí)，不得用合伙企業(yè)的虧損抵減其盈利。關(guān)于這一點(diǎn)，是值得商榷的，合伙企業(yè)作為一個(gè)虛擬的外在形式，他的一切法律效果都指向合伙人。法人和其他組織作為合伙人履行出資義務(wù)（特別是在合伙制私募股權(quán)基金中），其實(shí)是進(jìn)行的一項(xiàng)權(quán)益性投資行為，這種投資的盈利和虧損都關(guān)系到法人和其他組織的所得額。如果僅允許盈利時(shí)繳稅，在虧損時(shí)卻不允許抵扣，對于參與合伙制私募股權(quán)基金的投資人十分不公平。因此，應(yīng)該允許以合伙企業(yè)的虧損抵扣投資者的盈利，以實(shí)現(xiàn)稅收公平。

結(jié)論

有限合伙已經(jīng)成為私募股權(quán)基金法律架構(gòu)中通常采用的法律形式，但目前合伙企業(yè)所得稅法規(guī)政策的滯后和模糊可以說在一定程度上成為私募股權(quán)投資行業(yè)發(fā)展的障礙之一。因此，鑒于目前合伙企業(yè)所得稅法規(guī)政策已經(jīng)嚴(yán)重脫離現(xiàn)實(shí)情況，急需國家制定和出臺統(tǒng)一的合伙企業(yè)所得稅法，根據(jù)目前合伙企業(yè)的實(shí)際情況和產(chǎn)業(yè)發(fā)展需要就合伙企業(yè)所得稅問題進(jìn)行統(tǒng)一和全面的規(guī)定。