合同是現(xiàn)代企業(yè)從事經(jīng)營活動和對外經(jīng)濟(jì)交往的主要手段,合同的簽訂與履行是企業(yè)取得經(jīng)濟(jì)效益的主要途徑，現(xiàn)代企業(yè)的運(yùn)營過程實(shí)際上就是合同簽訂、履行過程。

　　合同管理則是對合同的審批、簽訂、履行、變更、終止、違約處理等全過程進(jìn)行計劃、組織、控制、調(diào)節(jié)和監(jiān)督檢查等管理活動。來自于合同管理過程中的法律風(fēng)險既包括合同本身產(chǎn)生的法律風(fēng)險，也包括外部因素引起的法律風(fēng)險，即內(nèi)部法律風(fēng)險和外部法律風(fēng)險。

　　合同風(fēng)險是企業(yè)法律風(fēng)險源頭，大部份法律風(fēng)險都是因?yàn)楹贤旧聿煌晟苹蛘吆贤男羞^程出現(xiàn)了問題而產(chǎn)生的。因此。合同管理在企業(yè)管理中占有非常重要的地位，充分認(rèn)識其在生產(chǎn)經(jīng)營過程中的重要作用，防范合同管理過程中可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險，對企業(yè)健康發(fā)展、創(chuàng)造更大經(jīng)濟(jì)效益具有十分重要的意義。

　　一、合同管理中法律風(fēng)險的具體表現(xiàn)

　　1、合同簽訂過程中因合同主體不符合法律規(guī)定導(dǎo)致的合同無效

　　我國《民法通則》和《合同法》規(guī)定，違背法律和行政法規(guī)的合同屬無效合同。與主體不符合法律規(guī)定方簽訂合同將導(dǎo)致合同無效。因主體不適格

　　導(dǎo)致合同無效后，合同所有條款中只有爭議解決條款對雙方當(dāng)事人有約束力，其它條款均無效，雙方訂立合同的目的不能得以實(shí)現(xiàn)，造成人力物力的浪費(fèi)，給企業(yè)帶來經(jīng)營風(fēng)險。對有些特殊行業(yè)，尤其是關(guān)系國計民生的行業(yè)，國家實(shí)行行業(yè)準(zhǔn)入制度，不符合一定標(biāo)準(zhǔn)的自然人和其他主體不允許進(jìn)入市場。如發(fā)包人與沒有資質(zhì)或者資質(zhì)等級達(dá)不到要求的承包人簽訂建設(shè)工程施工合同，屬無效合同。

　　2、因合同簽訂不符合法定程序而導(dǎo)致的合同無效

　　根據(jù)法律規(guī)定，招標(biāo)、投標(biāo)是訂立合同的基本方式。而在招標(biāo)、投標(biāo)中有很多不符合法定程序：應(yīng)當(dāng)招標(biāo)的工程而未招標(biāo)的；招標(biāo)人泄露標(biāo)底的；投標(biāo)人串通作弊、哄抬標(biāo)價，致使定標(biāo)困難或無法定標(biāo)的；招標(biāo)人與個別投標(biāo)人惡意串通、內(nèi)定投標(biāo)人的；國家重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目及大型建設(shè)項(xiàng)目公開招標(biāo)的，其議標(biāo)單位少于三家的。這些情況很可能導(dǎo)致合同無效，會帶來合同無效的法律風(fēng)險。

　　3、在合同履行過程中因相對方履約能力降低而給合同當(dāng)事人帶來的法律風(fēng)險

　　履約能力即合同當(dāng)事人履行合同的能力，履約能力既包括支付能力也包括生產(chǎn)能力。合同當(dāng)事人作為市場主體，內(nèi)部的風(fēng)險和外部的風(fēng)險都可能影響到其支付能力和生產(chǎn)能力。在簽訂合同之前對對方的履約能力作全面的調(diào)查對風(fēng)險防范有很大幫助，調(diào)查的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括對方的企業(yè)性質(zhì)、注冊資金、銀行的信用等級、項(xiàng)目審批、資金來源、生產(chǎn)能力、生產(chǎn)規(guī)模、技術(shù)力量和已有業(yè)績等。一方面要在經(jīng)濟(jì)往來過程中注意對方的履約能力，必要時可以自行也可以委托社會中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行調(diào)查。

　　4、合同履行過程中合同主體和合同內(nèi)容變更帶來的法律風(fēng)險

　　合同在履行過程中可能會因?yàn)槟撤N原因發(fā)生主體的變更，合同的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人。合同主體發(fā)生變更后，第三方的信用程度和履約能力對合同一方來說存在未知的風(fēng)險。比如合同履行過程中的債權(quán)轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓人只需通知債務(wù)人即可，債務(wù)人對受讓人的情況可能并不了解；此時受讓人對債務(wù)人來說就是一個新的風(fēng)險。

　　某些合同在履行的過程中，內(nèi)容不可避免會發(fā)生變化。合同條款的制定者不可能窮盡需要合同雙方完成的每一項(xiàng)工作，已經(jīng)約定的條款根據(jù)現(xiàn)實(shí)情況的變化可能會發(fā)生變化，原來的合同條款可能已經(jīng)沒有履行的必要。此時合同內(nèi)容的變化對雙方當(dāng)事人來說就意味著風(fēng)險的產(chǎn)生。

　　5、因誠信缺失導(dǎo)致的合同欺詐

　　合同欺詐的表現(xiàn)方式五花八門,主要表現(xiàn)形式有偽造虛假證件、對自己的真實(shí)身份和能力加以隱瞞、利用有些企業(yè)對新業(yè)務(wù)范圍的信息缺乏、抓住急于獲得經(jīng)濟(jì)利益的心理誘使上當(dāng)。

　　企業(yè)遭受合同欺詐后,應(yīng)該利用《合同法》關(guān)干合同無效的相關(guān)規(guī)定積極維護(hù)自身的合法權(quán)益，要求返還財產(chǎn)。對于合同標(biāo)的額大，影響惡劣的，可以請求公安、司法機(jī)關(guān)處理。

　　6、國家政策變動帶來的合同法律風(fēng)險

　　政策變動帶來的合同風(fēng)險屬于企業(yè)的外部法律風(fēng)險。在我國這樣一個經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌國家，政策調(diào)整和變動的風(fēng)險始終是影響企業(yè)經(jīng)營的重要因素。國家政策變動包括金融政策變化、稅收政策變化、產(chǎn)業(yè)政策變化等。由于我國合同法尚未設(shè)立情勢變更規(guī)定，因而防范由于政策變動帶來的合同風(fēng)險顯得尤為重要。

　　二、防范合同管理中法律風(fēng)險的措施

　　1、在企業(yè)內(nèi)部建立嚴(yán)格的合同評審機(jī)制，落實(shí)合同會簽制度，做好合同風(fēng)險的事先防范

　　這是防范合同管理中法律風(fēng)險的制度保障。在合同評審體制中最重要的就是合同會簽制度，合同在簽訂之前，必須經(jīng)過業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)人簽署意見。

　　相關(guān)業(yè)務(wù)部門應(yīng)當(dāng)從自身的職責(zé)及角度出發(fā)，對合同的內(nèi)容進(jìn)行審核，將本部門的意見簽署在合同會簽單上，明確是否同意簽訂合同，合同內(nèi)容還應(yīng)該做什么樣的修改。

　　合同評審屬于合同風(fēng)險的事先防范，事先防范投入的成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)低干事后救濟(jì)，但起到的作用卻不可估量。事先防范的投入和事后防范的投入是成反比的，事先防范的投入小，事后防范的投入就大；反之，事先防范的投入大，事后救濟(jì)的投入就小。企業(yè)重視發(fā)揮合同評審機(jī)制的作用，可以以小的投入獲得大的收益。

　　2、收集與本行業(yè)有關(guān)的合同文本，對合同文本進(jìn)行整理，形成符合本企業(yè)特點(diǎn)的示范文本

　　企業(yè)的性質(zhì)不同，使用的合同種類也不相同。企業(yè)的主導(dǎo)產(chǎn)業(yè)所使用的合同是最重要的合同，是關(guān)系企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的重要合同，其他合同從性質(zhì)和合同金額上來講，都是為主導(dǎo)產(chǎn)業(yè)服務(wù)的。企業(yè)應(yīng)當(dāng)針對自己的主要業(yè)務(wù)內(nèi)容對這些經(jīng)常使用的合同進(jìn)行總結(jié)，一方面可以借鑒行業(yè)內(nèi)其他企業(yè)的通行做法，另一方面可以總結(jié)自身在長期的經(jīng)營管理過程中形成的合同實(shí)際履行的經(jīng)驗(yàn)，并把經(jīng)驗(yàn)書面化到合同中，建立本企業(yè)經(jīng)常使用的示范文本。除此之外，企業(yè)還應(yīng)當(dāng)根據(jù)國家法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章以及行業(yè)規(guī)范的更新變化，及時調(diào)整示范文本。

　　3、提高企業(yè)全體員工的法律水平，進(jìn)行有針對性的培訓(xùn)，提高員工履約能力，防范合同履行過程中的法律風(fēng)險

　　簽訂一個好的合同只是開始,合同的履行才是真正重要的環(huán)節(jié)。企業(yè)相關(guān)人員在合同履行過程中，應(yīng)當(dāng)注意保存自己一方已經(jīng)履行合同義務(wù)的證據(jù)，同時注意保存對方違反合同的證據(jù)，盡量將這些過程用書面形式記載下來。在合同履行過程中，有時合同內(nèi)容可能會發(fā)一些變化，尤其是對方當(dāng)事人占主導(dǎo)和支配地位的合同，對方當(dāng)事人往往會利用優(yōu)勢地位在履行過程中讓相對方承擔(dān)合同義務(wù)之外的工作。相對方在此種情況下應(yīng)做好補(bǔ)充合同或者備忘錄等書面記載，將書面文件送交對方當(dāng)事人簽字或者蓋章。如果對方拒絕簽收或者在收到文件后不簽字蓋章，經(jīng)辦人應(yīng)保留曾經(jīng)將此類文件送交給相對人的書面證據(jù)。

　　企業(yè)要針對本行業(yè)的特點(diǎn)對企業(yè)員工進(jìn)行相應(yīng)的法律培訓(xùn)，提高他們的法律素養(yǎng),使他們在履行合同的過程中能夠收集保管好相關(guān)證據(jù)資料，保證合同順利履行，防止訴訟發(fā)生，為訴訟需要的證據(jù)資枓做好準(zhǔn)備。

　　4、做好合同相對人的資信調(diào)查，建立信用等級評價，客戶登記制度

　　企業(yè)可以制定簽約主體資信調(diào)查制度，具體內(nèi)容包括：

　?。?)履約能力

　　財產(chǎn)狀況的調(diào)查：注冊資金、實(shí)有資本、其他形式的財產(chǎn)，此項(xiàng)調(diào)查可依據(jù)資產(chǎn)負(fù)債表、損益表和金融機(jī)構(gòu)出具的信用證明。

　　生產(chǎn)能力的調(diào)查：廠房、設(shè)備、原材料、生產(chǎn)規(guī)模、技術(shù)水平、交貨能力。

　　經(jīng)營能力的調(diào)查：經(jīng)營金額、銷售渠道、市場競爭能力的強(qiáng)弱。

　　(2)履約信用

　　經(jīng)營歷史、經(jīng)營作風(fēng)、客戶的評價、與金融機(jī)構(gòu)、政府間的關(guān)系。調(diào)查的方式和渠道包括：

　　官方渠道；注冊、變更、年檢材料，納稅申報表，審計報告。

　　委托金融機(jī)構(gòu)或資信調(diào)查機(jī)構(gòu)：有付款和貿(mào)易。

　　直接向?qū)Ψ搅私猓赫勁杏涗?、函電、洽談會?

　　根據(jù)調(diào)查結(jié)果進(jìn)行登記，對合作關(guān)系良好，在合同履行過程中互相支持的相對人建立誠信客戶名冊，對信譽(yù)差、履約能力低、雙方曾發(fā)生過矛盾甚至訴訟的，在企業(yè)內(nèi)部進(jìn)行公布警示，與之發(fā)生業(yè)務(wù)時嚴(yán)加防范。

　　對已經(jīng)簽訂合同的，為減少相對方履約能力降低給當(dāng)事人帶來的風(fēng)險，我國《合同法》第六十八條和第六十九條的不安抗辯權(quán)制度對此做出了規(guī)定，當(dāng)當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)對方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形等情形時，可以中止履行合同，如果對方在合理期限內(nèi)不能恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，合同當(dāng)事人還可以解除合同。

　　5、利用擔(dān)保保證合同全面履行

　　企業(yè)在合同簽訂和履行過程中，為保證合同嚴(yán)格履行，可以依據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，依法設(shè)定擔(dān)保的內(nèi)容，明確合同三方的權(quán)利義務(wù)，用好合同擔(dān)保制度，降低合同風(fēng)險。具體而言，企業(yè)要求其他企業(yè)為合同履行提供擔(dān)保，應(yīng)審查對方的擔(dān)保資格以及用來擔(dān)保的財產(chǎn)權(quán)利狀況，并在合同中明確擔(dān)保責(zé)任條款，一旦相對方違約，可依法追究擔(dān)保責(zé)任，實(shí)現(xiàn)合同擔(dān)保權(quán)利。企業(yè)如果是做擔(dān)保人或?yàn)槠渌髽I(yè)提供擔(dān)保，要依法審慎設(shè)定，必要時可要求被擔(dān)保人提供反擔(dān)保，以減小合同擔(dān)保風(fēng)險。

　　6、利用保險制度轉(zhuǎn)嫁合同風(fēng)險

　　保險業(yè)有資金融通、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和輔助社會管理三大功能，企業(yè)可以利用其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償功能轉(zhuǎn)嫁合同風(fēng)險，實(shí)現(xiàn)三方共贏。

　　7、在企業(yè)內(nèi)部建立完善的法律事務(wù)機(jī)構(gòu)，建立和實(shí)行企業(yè)總法律顧問制度

　　這是防范合同管理中的法律風(fēng)險的組織保障。我國加入世界貿(mào)易組組后，國內(nèi)企業(yè)已被置于與國外企業(yè)同一市場規(guī)則的法律環(huán)境，因此，必須選用一批懂經(jīng)濟(jì)、懂法律、懂管理和能掌握運(yùn)用世貿(mào)規(guī)則的高級企業(yè)管理人才，建立和完善法律事務(wù)機(jī)構(gòu)，以化解經(jīng)營風(fēng)險。企業(yè)總法律顧問制度是企業(yè)法律顧問制度的核心，國家經(jīng)貿(mào)委關(guān)于《在國家重點(diǎn)企業(yè)開展企業(yè)總法律顧問制度試點(diǎn)工作的指導(dǎo)意見》，中共中央組織部、人事部、司法部等七部委《關(guān)于印發(fā)在國家重點(diǎn)企業(yè)開展企業(yè)總法律顧問制度試點(diǎn)工作的指導(dǎo)意見的通知》和國資委于2004年 6月1日頒布施行的《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》等文件，對企業(yè)總法律顧問制度做出了非常明確的規(guī)定，大型國有企業(yè)尤其是國有重點(diǎn)企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立總法律顧問制度。

　　建立和實(shí)行企業(yè)總法律顧問制度對化解合同管理中的法律風(fēng)險有十分重要的作用。企業(yè)總法律顧問在企業(yè)中地位與“三總師”相同，直接對法定代表人負(fù)責(zé)，是企業(yè)決策層成員。在簽訂合同過程中，企業(yè)總法律顧問可以參與決策，保證決策的合法性，對合同簽訂過程中的相關(guān)法律風(fēng)險提出防范意見，變傳統(tǒng)的事后防范為事先預(yù)防。