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引言 2023年12月29日，新修訂的《中華人民共和國(guó)公司法》（下稱“新《公司法》”）由全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)表決通過，自2024年7月1日起施行。 修訂后的新《公司法》堅(jiān)持問題導(dǎo)向，總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和理論成果，為便利公司投融資、優(yōu)化治理機(jī)制提供更為豐富的制度選擇，規(guī)范公司的組織和行為，強(qiáng)化各方主體責(zé)任，切實(shí)維護(hù)公司、股東、職工和債權(quán)人的合法權(quán)益，制度創(chuàng)新和解決實(shí)際問題的舉措亮點(diǎn)紛呈，包括：完善公司資本制度、優(yōu)化公司治理、加強(qiáng)股東權(quán)利保護(hù)、強(qiáng)化控股股東、實(shí)際控制人和董監(jiān)高的責(zé)任、完善國(guó)家出資公司相關(guān)規(guī)定等等。 我們將分期就上述重點(diǎn)制度從法條對(duì)比、修改說明等方面進(jìn)行逐一解讀和評(píng)析，并從實(shí)務(wù)角度對(duì)股東、債權(quán)人、控股股東、實(shí)際控制人和董監(jiān)高等相關(guān)方提出建議。本文首先對(duì)公司資本制度的完善進(jìn)行解讀。 一、有限公司的限期認(rèn)繳制 （一）法條對(duì)比 （二）修改說明 有限公司股東出資制度歷經(jīng)了多次修改，1993年《公司法》規(guī)定的是實(shí)繳制，且明確了最低出資額，要求一次性繳清。2005年《公司法》改為了分期限實(shí)繳制，并降低最低資本額。2013年《公司法》變?yōu)橥耆J(rèn)繳制，對(duì)出資額以及出資期限不再進(jìn)行限制，不再對(duì)實(shí)收資本進(jìn)行強(qiáng)制驗(yàn)資，但國(guó)家另有規(guī)定的除外。新《公司法》規(guī)定了公司資本繳足的最長(zhǎng)認(rèn)繳期限為五年，同時(shí)授權(quán)國(guó)務(wù)院制定具體辦法，對(duì)新法施行前已登記設(shè)立且出資期限超過本法規(guī)定期限的公司設(shè)置過渡期，要求其將出資期限逐步調(diào)整至本法規(guī)定的期限以內(nèi)。 需要注意的是，對(duì)于股份公司而言，根據(jù)新《公司法》第96、97、98條規(guī)定，股份公司無論是發(fā)起設(shè)立還是募集設(shè)立，都適用實(shí)繳制。 （三）評(píng)析及建議 自 2013 年實(shí)行認(rèn)繳登記制改革以來，不少公司股東承諾的認(rèn)繳資本數(shù)額巨大、繳付期限達(dá)五十年甚至更長(zhǎng)，且股東又可以在認(rèn)繳期限屆滿之前轉(zhuǎn)讓股權(quán)，嚴(yán)重影響了債權(quán)人對(duì)注冊(cè)資本的信賴。公司法規(guī)定股東出資的認(rèn)繳制旨在保護(hù)股東權(quán)利、鼓勵(lì)創(chuàng)業(yè)，不應(yīng)成為股東利用出資期限以及公司獨(dú)立法人人格逃避債務(wù)、損害債權(quán)人利益的工具。股東在確定出資義務(wù)時(shí)應(yīng)更理性地評(píng)估公司未來經(jīng)營(yíng)需求、投資風(fēng)險(xiǎn)和債權(quán)人獲得償付的合理預(yù)期。需要注意的是，限期認(rèn)繳制的內(nèi)核仍屬于認(rèn)繳制，而非實(shí)繳制，五年認(rèn)繳期限相信也是立法者依據(jù)現(xiàn)有公司存續(xù)平均期間所確定的一個(gè)較為合理的時(shí)間長(zhǎng)度，設(shè)置五年最長(zhǎng)認(rèn)繳期限規(guī)則，有利于夯實(shí)股東出資責(zé)任、保護(hù)債權(quán)人利益，引導(dǎo)公司注冊(cè)資本金額及認(rèn)繳期限的設(shè)置回歸理性，保障公司資本充實(shí)和交易安全，營(yíng)造誠(chéng)信有序的市場(chǎng)環(huán)境。此外，法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院可以對(duì)股東出資期限作出特別規(guī)定，也為金融等特殊行業(yè)設(shè)定短于五年的認(rèn)繳期限預(yù)留出了空間。 對(duì)于存量公司剩余認(rèn)繳出資期限超過5年的應(yīng)當(dāng)如何處理？全國(guó)人大常委會(huì)法工委負(fù)責(zé)人以及國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局均表示，將對(duì)這類型的存量公司設(shè)置較為充裕的過渡期，穩(wěn)妥有序推進(jìn)存量公司出資期限調(diào)整至新《公司法》規(guī)定的期限以內(nèi)。如果一家公司2019年7月1日成立，認(rèn)繳期限10年，不會(huì)出現(xiàn)2024年7月1日就認(rèn)定出資期限屆滿的情形。具體如何調(diào)整，國(guó)務(wù)院正在會(huì)同相關(guān)部門制定具體的實(shí)施辦法，應(yīng)該不久就會(huì)出臺(tái)具體的規(guī)定。需要注意的是，雖然國(guó)務(wù)院會(huì)設(shè)定較為充裕的“過渡期”，但“過渡期”的設(shè)置本質(zhì)改變不了存量公司將股東出資期限調(diào)整至新《公司法》規(guī)定的有限公司成立之日起5年內(nèi)繳足的硬性要求。因此，如果認(rèn)繳期間過長(zhǎng)，建議現(xiàn)有存量公司股東可考慮采取的應(yīng)對(duì)措施包括：實(shí)繳出資、依法進(jìn)行減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者注銷公司。關(guān)于減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓以及注銷的注意事項(xiàng)我們將在后文進(jìn)行具體提示。 二、有限責(zé)任公司股東出資加速到期 （一）法條對(duì)比 （二）修改說明 新《公司法》第54條明確了有限責(zé)任公司股東出資加速到期制度。 （三）評(píng)析及建議 在注冊(cè)資本認(rèn)繳制下，有限責(zé)任公司的股東依法享有期限利益，債權(quán)人以公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為由，請(qǐng)求未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對(duì)公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院一般不予支持，但有以下例外情形： 但實(shí)踐中，對(duì)如何認(rèn)定出資加速到期的把握尺度并不統(tǒng)一。本條正是對(duì)這一問題的回應(yīng)，明確只要公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，公司或到期債權(quán)之債權(quán)人就可要求股東出資加速到期。在（2022）最高法民終116號(hào)案例中，最高院就對(duì)出資加速到期進(jìn)行了論述，最高法院認(rèn)為：公司喪失清償能力時(shí)，已到期債權(quán)的債權(quán)人可以要求已認(rèn)繳出資但未屆繳資期限的股東提前繳納出資。在公司注冊(cè)資本認(rèn)繳制下，公司股東按照公司章程規(guī)定的期限繳納所認(rèn)繳的出資額，視為公司對(duì)股東享有附期限債權(quán)，公司的債權(quán)人對(duì)公司股東所認(rèn)繳的出資享有期待利益。因此，在新《公司法》正式實(shí)施之后，如果股東未出資或未完全出資的，債權(quán)人在起訴公司的同時(shí)，可以將股東列為共同被告，要求股東出資加速到期，在未繳納出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。 三、新增出資形式 （一）法條對(duì)比 （二）修改說明 新《公司法》就股東出資增設(shè)了股權(quán)和債權(quán)兩種非貨幣出資形式。 （三）評(píng)析及建議 本次修訂增設(shè)兩種出資形式：第一，股權(quán)、債權(quán)皆能夠以貨幣估價(jià)并可依法轉(zhuǎn)讓，符合非貨幣財(cái)產(chǎn)用于出資之相應(yīng)法理；第二，《公司法解釋三》及《市場(chǎng)主體登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》中已對(duì)股權(quán)、債權(quán)是否可用作出資及其相應(yīng)條件進(jìn)行了規(guī)定，此次公司法修訂也是針對(duì)司法解釋、行政法規(guī)、部門規(guī)章中有關(guān)股東是否能夠以股權(quán)、債權(quán)方式出資問題的相關(guān)規(guī)定作出回應(yīng)。 對(duì)于債權(quán)出資有幾點(diǎn)需要特別注意：首先，債權(quán)不同于實(shí)物資產(chǎn)，不能以登記或者占有作為公示方式，債權(quán)具有相對(duì)性，故對(duì)于債權(quán)是否真實(shí)存在，除債權(quán)人和債務(wù)人之外的第三人難以知曉。虛假債權(quán)已經(jīng)成為實(shí)踐中突出的問題。因此，公司和其他股東應(yīng)當(dāng)對(duì)擬出資債權(quán)進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。其次，債權(quán)能否實(shí)現(xiàn)還具有不確定性，受制于債務(wù)人的清償能力。因此，對(duì)債權(quán)出資進(jìn)行評(píng)估作價(jià)時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分考慮這一風(fēng)險(xiǎn)因素。股東之間可以約定在出資債權(quán)清償之前，就出資股東的利潤(rùn)分配權(quán)、表決權(quán)等權(quán)利進(jìn)行適當(dāng)限制。第三，出資債權(quán)需要轉(zhuǎn)讓給公司，股東需要依法履行相應(yīng)的程序。第四，新《公司法》對(duì)于債權(quán)出資提供了一系列制度保障。如第49條規(guī)定，出資不實(shí)的股東需要補(bǔ)足出資，給公司造成損失的需要賠償，公司還可以依據(jù)第52條向股東發(fā)出失權(quán)通知等等。 關(guān)于股權(quán)出資，《公司法解釋三》第11條規(guī)定了四項(xiàng)條件，公司應(yīng)當(dāng)要求出資股東提交相關(guān)證據(jù)予以證明，如果四項(xiàng)條件均符合的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定已經(jīng)履行了出資義務(wù)。但實(shí)踐中還可能涉及出資的股權(quán)屬于限售股、出資瑕疵等問題，對(duì)于公司來說，應(yīng)當(dāng)充分考慮到上述因素，以決定是否接受評(píng)估作價(jià)結(jié)果，確定股權(quán)的合理價(jià)值。對(duì)于股東來說，如果存在出資不實(shí)，同樣需要承擔(dān)補(bǔ)繳、賠償甚至失權(quán)等相應(yīng)法律后果。 四、發(fā)起人的擔(dān)保責(zé)任 （一）法條對(duì)比 （二）修改說明 新《公司法》將發(fā)起人的擔(dān)保責(zé)任范圍由“非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額”變更為“未按照公司章程規(guī)定實(shí)際繳納出資，或者實(shí)際出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額”，進(jìn)一步擴(kuò)大了發(fā)起人的責(zé)任范圍。 （三）評(píng)析及建議 股東出資形式具有貨幣形式和非貨幣形式兩種，前者因貨幣本身具有確定性而不存在差額問題，但設(shè)立期間同樣可能會(huì)因未按章程規(guī)定足額繳納的問題而影響公司的成立基礎(chǔ)，增加相應(yīng)的出資不足情形可以有效保證公司在成立期間注冊(cè)資本的實(shí)有性和充實(shí)性。此外，發(fā)起人作為公司設(shè)立責(zé)任人具有防止公司設(shè)立程序及目的具有不法性的特殊作用及地位，因此在責(zé)任承擔(dān)方面強(qiáng)調(diào)了發(fā)起人在“出資不足的范圍內(nèi)”的連帶責(zé)任。 對(duì)于擬新設(shè)公司來說，發(fā)起人理應(yīng)在設(shè)立之前對(duì)其他發(fā)起人的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行必要的調(diào)查，審慎選擇其他發(fā)起人。公司設(shè)立后應(yīng)當(dāng)關(guān)注其他發(fā)起人的實(shí)繳出資情況，積極敦促各發(fā)起人在5年內(nèi)完成實(shí)繳義務(wù)以避免承擔(dān)連帶責(zé)任。 五、董事會(huì)維護(hù)資本充實(shí)義務(wù) （一）法條對(duì)比 （二）修改說明 新《公司法》新增董事會(huì)維護(hù)資本充實(shí)義務(wù)。本條也適用于股份公司，詳見新《公司法》第107條。 （三）評(píng)析及建議 新《公司法》要求董事負(fù)有向未按時(shí)足額繳納出資的股東發(fā)出書面催繳書的義務(wù)。該條明確董事會(huì)作為催繳出資的內(nèi)部機(jī)構(gòu)對(duì)公司資本充實(shí)負(fù)有義務(wù)，對(duì)股東出資進(jìn)行核查和催繳，以公司利益為立足點(diǎn)保障股東出資符合其認(rèn)繳承諾。同時(shí)，該條規(guī)定未履行上述催繳義務(wù)的董事，需要對(duì)公司的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。從第二款的規(guī)定來看，雖然催繳的主體為董事會(huì)，但董事會(huì)決議的作出需要各個(gè)董事積極配合，不配合的董事將承擔(dān)責(zé)任，將催繳責(zé)任落實(shí)到各個(gè)董事，也是董事對(duì)公司勤勉義務(wù)的體現(xiàn)，避免了董事之間相互推諉。 需要特別注意，《公司法解釋三》第13條第3款規(guī)定了董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向股東追償，但新法刪除了追償?shù)牟糠?。這一點(diǎn)值得全體董事引起高度重視。 另外，新增條文并未對(duì)董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任作具體說明，（2018）最高法民再366號(hào)案例中，最高法認(rèn)為：股東開曼斯曼特公司未繳清出資的行為實(shí)際損害了深圳斯曼特公司的利益，胡秋生等六名董事消極不作為放任了實(shí)際損害的持續(xù)。股東開曼斯曼特公司欠繳的出資即為深圳斯曼特公司遭受的損失，開曼斯曼特公司欠繳出資的行為與胡秋生等六名董事消極不作為共同造成損害的發(fā)生、持續(xù)，胡秋生等六名董事未履行向股東催繳出資義務(wù)的行為與深圳斯曼特公司所受損失之間存在法律上的因果關(guān)系，六名董事承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。該案判決結(jié)果引發(fā)了社會(huì)的廣泛討論，對(duì)董事的責(zé)任是否認(rèn)定過重？據(jù)悉，本案經(jīng)最高檢提起抗訴，目前最高院正在進(jìn)一步審理當(dāng)中，我們也將密切關(guān)注該案的判決結(jié)果以及新《公司法》司法解釋對(duì)該問題的進(jìn)一步規(guī)定。 六、催繳失權(quán)制度 （一）法條對(duì)比 （二）修改說明 《公司法解釋三》第17條規(guī)定有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告交納或者返還，其在合理期間仍未交納或者返還出資，公司可以通過股東會(huì)決議解除該股東的股東資格。但該條僅適用于完全不出資的情況，對(duì)于部分出資或者瑕疵出資的股東能否除名沒有作出規(guī)定。新《公司法》第52條在《公司法解釋三》第17條的基礎(chǔ)上進(jìn)行了完善，同時(shí)明確了由董事會(huì)決議發(fā)出失權(quán)通知，而非股東會(huì)決議，與董事會(huì)的監(jiān)督出資、催繳出資職責(zé)相吻合。 （三）制度及建議 本條明確了催繳失權(quán)的條件、主體、程序、后果與救濟(jì)。 條件：股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，包括未全部出資、部分出資、抽逃全部出資、抽逃部分出資等情形。 催繳主體：董事會(huì)應(yīng)核查出資，并發(fā)出書面催繳通知。 程序：首先，董事會(huì)作出書面催繳決議，并向股東發(fā)出催繳通知。此處涉及未完成出資義務(wù)的股東所委派的董事表決權(quán)的排除、股東是否有申辯的權(quán)利、催繳決議應(yīng)當(dāng)滿足公司法及公司章程規(guī)定的表決權(quán)比例等問題。其次，股東在寬限期內(nèi)仍未履行完畢出資義務(wù)。第三，董事會(huì)作出失權(quán)決議。第四，對(duì)于該部分“股權(quán)”，要么依法轉(zhuǎn)讓，要么公司依法進(jìn)行減資程序，并注銷股權(quán)。如果六個(gè)月內(nèi)既未轉(zhuǎn)讓，也未注銷的，就要由公司其他股東按照出資比例相應(yīng)分?jǐn)?/span>。 后果：董事會(huì)發(fā)出失權(quán)通知，自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資所對(duì)應(yīng)部分的股權(quán)。 救濟(jì)：股東對(duì)失權(quán)決議和通知有異議的，應(yīng)當(dāng)在接到失權(quán)通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院提起訴訟。 七、抽逃出資責(zé)任 （一）法條對(duì)比 （二）修改說明 新《公司法》第53條增設(shè)了股東抽逃出資責(zé)任規(guī)則。 （三）制度與建議 在規(guī)定有關(guān)股東抽逃出資責(zé)任方面，2018公司法僅規(guī)定“公司成立后，股東不得抽逃出資”。新《公司法》對(duì)抽逃出資責(zé)任的進(jìn)一步規(guī)定彌補(bǔ)了這一立法空白，明確了抽逃出資股東的兩項(xiàng)責(zé)任：對(duì)公司的返還責(zé)任以及對(duì)公司的賠償責(zé)任。此外，在實(shí)踐中，股東抽逃出資的行為往往需要公司董監(jiān)高等人員的具體實(shí)施或者協(xié)助，董監(jiān)高的行為與抽逃出資股東的行為對(duì)公司構(gòu)成共同侵權(quán)，因此，新《公司法》對(duì)于責(zé)任主體的規(guī)定從單一抽逃的股東擴(kuò)大到董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，要求其與該股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，使得公司對(duì)抽逃出資的追繳主體更為廣泛明確，更利于公司財(cái)產(chǎn)的保護(hù)。 八、瑕疵出資股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的責(zé)任承擔(dān) （一）法條對(duì)比 （二）修改說明 新《公司法》新增的第88條吸收了《公司法解釋三》第 18 條的規(guī)定，完善了瑕疵出資股權(quán)轉(zhuǎn)讓的責(zé)任承擔(dān)規(guī)則。 （三）評(píng)析及建議 《公司法解釋三》第18條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對(duì)此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請(qǐng)求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時(shí)請(qǐng)求前述受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持”。但在實(shí)踐中，轉(zhuǎn)讓方與受讓方二者之間的責(zé)任承擔(dān)一直存在爭(zhēng)議，本條進(jìn)一步明確了責(zé)任承擔(dān)規(guī)則： 對(duì)于出資期限未屆滿而轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)由受讓人承擔(dān)出資義務(wù)，轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任；對(duì)于出資期限屆滿而轉(zhuǎn)讓的，轉(zhuǎn)讓人與受讓人承擔(dān)連帶責(zé)任，但受讓人不知道或不應(yīng)當(dāng)知道的（需證明善意），由轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)責(zé)任。 此種責(zé)任配置將促使受讓人謹(jǐn)慎選擇轉(zhuǎn)讓方，進(jìn)而督促股東誠(chéng)實(shí)履行出資義務(wù)。此次修訂進(jìn)一步完善了瑕疵股權(quán)出資的責(zé)任承擔(dān)規(guī)則，也進(jìn)一步保障了股東出資責(zé)任的切實(shí)承擔(dān)。 九、授權(quán)資本制 （一）法條對(duì)比 （二）修改說明 新《公司法》第152條和153條引入授權(quán)資本制和“授權(quán)董事會(huì)決定發(fā)行新股須經(jīng)過的董事會(huì)多數(shù)決”的規(guī)則。第152條第一款允許股份公司的章程或者股東會(huì)將股份發(fā)行的權(quán)限授予董事會(huì)，并細(xì)化規(guī)定授權(quán)期限、授權(quán)比例，同時(shí)明確由股東會(huì)審查非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資方式。第二款則規(guī)定董事會(huì)發(fā)行股份后修改關(guān)于公司章程中的注冊(cè)資本和已發(fā)行股份數(shù)的相關(guān)事項(xiàng)不需要股東會(huì)表決。第153條則明確了董事會(huì)就發(fā)行新股的決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事三分之二以上通過。 （三）評(píng)析及建議 授權(quán)資本制的優(yōu)勢(shì)在于：股份公司不必一次發(fā)行全部資本、股份，減輕了公司設(shè)立的難度；授權(quán)董事會(huì)自行決定發(fā)行資本，不需經(jīng)股東會(huì)決議變更公司章程，簡(jiǎn)化了公司增資程序；董事會(huì)根據(jù)公司經(jīng)營(yíng)情況發(fā)行資本，既靈活適應(yīng)了公司經(jīng)營(yíng)的需要，又避免了資金的凍結(jié)、閑置，提高了投資效率。 但與此同時(shí)，授權(quán)資本制使得公司章程載明的資本僅是一種名義上的數(shù)額，同時(shí)又不要求公司首次發(fā)行資本的最低限額及發(fā)行期限，極易造成實(shí)繳資本與名義資本、公司資產(chǎn)的脫節(jié)，滋生公司設(shè)立中的商業(yè)欺詐和投機(jī)行為，增大債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)，危害交易安全。授予董事會(huì)發(fā)行新股權(quán)的同時(shí)，要建立相適應(yīng)的約束機(jī)制。第153條引入“授權(quán)董事會(huì)決定發(fā)行新股須經(jīng)過的董事會(huì)多數(shù)決”的規(guī)則。與股東會(huì)決議不同，當(dāng)董事會(huì)成員負(fù)有信義義務(wù)，決策標(biāo)準(zhǔn)依托于該信義義務(wù)，當(dāng)經(jīng)多數(shù)決的董事會(huì)授權(quán)發(fā)行的決議出現(xiàn)問題時(shí)，可通過違信責(zé)任追究相關(guān)董事責(zé)任。 十、新增類別股制度 （一）法條對(duì)比 （二）修改說明 本次修改吸收了2013 年《關(guān)于開展優(yōu)先股試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》，明確規(guī)定股份公司可以發(fā)行類別股，并限定公開發(fā)行股份的公司禁止發(fā)行財(cái)產(chǎn)權(quán)類別股以外的特別股。第95條、第145條同步規(guī)定了公司章程應(yīng)載明類別股的特定內(nèi)容，與第144條相銜接，一起確立了股份公司的類別股發(fā)行規(guī)則。 （三）評(píng)析及建議 隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和商業(yè)模式的迭代升級(jí)，傳統(tǒng)的“同股同權(quán)”與實(shí)踐中股東的多元化需求嚴(yán)重不符，難以滿足實(shí)踐需要。新《公司法》明確規(guī)定了公司可以發(fā)行的四類類別股：財(cái)產(chǎn)分配型類別股、表決權(quán)型類別股、限制轉(zhuǎn)讓型類別股以及國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他類別股，但公開發(fā)行股份的公司，不得發(fā)行表決權(quán)類別股和轉(zhuǎn)讓受限類別股，公開發(fā)行前已發(fā)行的除外。上述規(guī)定回應(yīng)了資本市場(chǎng)投融資領(lǐng)域的現(xiàn)實(shí)需求。 需要注意的是，新《公司法》明確規(guī)定，對(duì)于表決權(quán)類別股，禁止適用于選舉和更換監(jiān)事、審計(jì)委員會(huì)的場(chǎng)合。選舉和更換監(jiān)事、審計(jì)委員會(huì)時(shí)，類別股與普通股每一股表決權(quán)數(shù)相同。這一規(guī)定很有必要，旨在保證監(jiān)事、審計(jì)委員會(huì)人選能夠在一定程度上不被實(shí)控人所完全操控。 十一、新增無面額股制度 （一）法條對(duì)比 （二）修改說明 本條系新增的無面額股制度。 （三）評(píng)析及建議 新《公司法》第142條系統(tǒng)地規(guī)定了無面額股的內(nèi)容：一是公司章程可以自行決定發(fā)行面額股還是無面額股（擇一）；二是公司章程可以決定面額股與無面額股的自由轉(zhuǎn)換；三是發(fā)行無面額股時(shí)應(yīng)將所得的一半以上股款計(jì)入注冊(cè)資本。傳統(tǒng)觀點(diǎn)認(rèn)為，面額股具有保護(hù)債權(quán)人、維護(hù)股東平等、吸引投資者等積極功能，但實(shí)踐表明這些觀點(diǎn)已經(jīng)開始與現(xiàn)實(shí)脫節(jié)。在公司經(jīng)營(yíng)不佳又缺少流動(dòng)資金的情況下，股票的價(jià)值早就已經(jīng)低于票面價(jià)值，如果允許折價(jià)發(fā)行，很難會(huì)有人主動(dòng)購(gòu)買公司的股票，新增的無面額股規(guī)定可以便利資本運(yùn)作。 十二、等比例減資 （一）法條對(duì)比 （二）修改說明 新《公司法》第224條對(duì)于公司減資提出了原則上應(yīng)當(dāng)?shù)缺壤郎p資的限制性要求，并規(guī)定減資的決議應(yīng)由股東會(huì)作出，對(duì)債權(quán)人的公告不僅可以在報(bào)紙上進(jìn)行，也可在國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)上進(jìn)行。 （三）制度評(píng)析 新《公司法》對(duì)于公司減資做出了限制性要求，公司減少注冊(cè)資本時(shí)原則上應(yīng)當(dāng)按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份。此次修訂直接規(guī)定必須進(jìn)行等比例減資，除了致力于維護(hù)公司基本格局穩(wěn)定確保持續(xù)經(jīng)營(yíng)外，也極大程度上保護(hù)了小股東的權(quán)益。 事實(shí)上，在本次修法前，已經(jīng)有類似案例。在（2018）滬01民終11780號(hào)案例中，法院認(rèn)為，非同比例減資會(huì)直接突破公司設(shè)立時(shí)的股權(quán)分配情況，如只需經(jīng)過三分之二以上表決權(quán)的股東通過即可做出非等比例減資決議，實(shí)際上是以多數(shù)決的形式改變公司設(shè)立時(shí)發(fā)起人一致決定所形成的股權(quán)架構(gòu)。故非經(jīng)全體股東一致同意該股東會(huì)決議不成立。 但實(shí)踐中也存在會(huì)存在一些特殊情況，因此，本條對(duì)等比例減資規(guī)定了三種例外情形：（1）法律另有規(guī)定；（2）有限責(zé)任公司全體股東另有約定；（3）股份有限公司章程另有規(guī)定，體現(xiàn)了對(duì)公司意思自治的尊重。 根據(jù)現(xiàn)有法律法規(guī)規(guī)定，合法的減資程序如下：（1）作出合法的減資決議；（2）10日內(nèi)通知已知債權(quán)人；（3）30日內(nèi)在報(bào)紙上或者國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告；（4）根據(jù)債權(quán)人要求清償債務(wù)或提供相應(yīng)擔(dān)保；（5）修改公司章程；（6）辦理注冊(cè)資本變更登記。 十三、為彌補(bǔ)虧損減資制度 （一）法條對(duì)比 （二）修改說明 新《公司法》第225條新增了為了彌補(bǔ)虧損而減資制度。 （三）制度評(píng)析 原《公司法》規(guī)定的普通減資要求需要公告并為債權(quán)人進(jìn)行債務(wù)清償或擔(dān)保，給公司造成很大的經(jīng)濟(jì)壓力，實(shí)踐中也屢現(xiàn)違反該種債權(quán)人保護(hù)措施的案例?；趯?shí)踐需求，新《公司法》增設(shè)簡(jiǎn)易減資規(guī)則，即允許公司在盈余公積和資本公積均無法彌補(bǔ)虧損的情況下進(jìn)行減資。債權(quán)人在該等減資程序中無權(quán)要求公司提前清償債務(wù)或提供擔(dān)保。但此規(guī)則有兩個(gè)限制條件：第一，減資不得向股東分配，也不得免除股東繳納出資或者股款的義務(wù)。第二，在法定公積金和任意公積金累計(jì)額達(dá)到公司注冊(cè)資本百分之五十前，不得分配利潤(rùn)。 對(duì)于股東違法減資的，新《公司法》第226條明確規(guī)定的法律后果包括：（1）股東退還收到的資金；（2）股東出資義務(wù)恢復(fù)原狀；（3）給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董監(jiān)高承擔(dān)賠償責(zé)任。需要關(guān)注的是，此處僅規(guī)定了向公司賠償損失，那么債權(quán)人能否要求減資股東直接向其清償債務(wù)？對(duì)此，我們認(rèn)為，債權(quán)人可以考慮依據(jù)代位權(quán)規(guī)則或者出資加入到期規(guī)則，提出相應(yīng)請(qǐng)求。 注1：1993年《公司法》第二十三條 有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額。 有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本不得少于下列最低限額： （一）以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司人民幣五十萬元； （二）以商品批發(fā)為主的公司人民幣五十萬元； （三）以商業(yè)零售為主的公司人民幣三十萬元； （四）科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣十萬元。 特定行業(yè)的有限責(zé)任公司注冊(cè)資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。 第七十八條 股份有限公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。 股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣一千萬元。股份有限公司注冊(cè)資本最低限額需高于上述所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。 注2：2005年《公司法》第二十六條 有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。 有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 第八十一條 股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。 股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。 股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 注3：2013年《公司法》第二十六條 有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。 法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 第八十條 股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。在發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份繳足前，不得向他人募集股份。 股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。 法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 注4:《公司法司法解釋三》第十一條 出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù)： （一）出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓； （二）出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)； （三）出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)； （四）出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價(jià)值評(píng)估。 注5：《市場(chǎng)主體登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》 第十三條 申請(qǐng)人申請(qǐng)登記的市場(chǎng)主體注冊(cè)資本（出資額）應(yīng)當(dāng)符合章程或者協(xié)議約定。 市場(chǎng)主體注冊(cè)資本（出資額）以人民幣表示。外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本（出資額）可以用可自由兌換的貨幣表示。 依法以境內(nèi)公司股權(quán)或者債權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清楚、權(quán)能完整，依法可以評(píng)估、轉(zhuǎn)讓，符合公司章程規(guī)定。 注6：《公司法解釋三》第十三條第三款 股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請(qǐng)求公司的發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。 注7：《公司法解釋三》第十七條 有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東請(qǐng)求確認(rèn)該解除行為無效的，人民法院不予支持。 在前款規(guī)定的情形下，人民法院在判決時(shí)應(yīng)當(dāng)釋明，公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資之前，公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條或者第十四條請(qǐng)求相關(guān)當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。 來源：法治楊帆 作者：曹琳
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