閑暇之余，與朋友打牌、搓麻將等娛樂消遣無可厚非，但某些人卻幻想著“一夜暴富”參與賭博，甚至“出老千”。殊不知，“出老千”的行為很可能將治安處罰的賭博行為上升為刑法中的詐騙犯罪，繼而受到刑罰的嚴(yán)厲懲處。下面，我們先來看一起典型案例。

2020年2月，湖南省衡東縣公安局破獲一起以“出老千”方式賭博實(shí)施詐騙犯罪的案件。經(jīng)一審法院審理查明，2019年12月以來，被告人文某某、陽某某、彭某某等四人，使用特制手機(jī)、耳機(jī)以打牌的方式對(duì)被害人龍某、謝某、馮某實(shí)施詐騙。在打牌時(shí)，被告人文某某將提前設(shè)置好的特制手機(jī)放置在牌桌上，手機(jī)上的隱蔽攝像頭會(huì)拍攝牌桌的情況，繼而識(shí)別出各位玩家手中牌的大小，并將結(jié)果通過特制耳機(jī)傳達(dá)；佩戴耳機(jī)的被告人接收到信息后，如果牌大，會(huì)以腳踢的方式暗示其同伙下注；四名被告人通過上述方法，繼而操縱打牌結(jié)果，達(dá)到詐騙被害人的目的。被告人一伙共實(shí)施詐騙4次，其中被告人文某某、陽某某參與詐騙4次，詐騙金額58萬元；被告人彭某某參與詐騙2次，詐騙金額28.6萬元。

?一審法院認(rèn)為：被告人文某某、陽某某詐騙公私財(cái)物，數(shù)額特別巨大；被告人彭某某詐騙公私財(cái)物，數(shù)額巨大，三被告人的行為均已構(gòu)成詐騙罪。被告人文某某、陽某某、彭某某均起主要作用，均系主犯。三被告人有坦白情節(jié)，可從輕處罰。對(duì)被告人文某某、陽某某、彭某某共同適用《中華人民共和國刑法》第二百六十六條，第二十五條第一款，第二十六條第一、四款，第六十七條第三款、第六十四條，第六十一條之規(guī)定，判決：一、被告人文某某犯詐騙罪，判處有期徒刑十年六個(gè)月，并處罰金人民幣五萬元。二、被告人陽某某犯詐騙罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣五萬元。三、被告人彭某某犯詐騙罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣三萬元。四、對(duì)公安機(jī)關(guān)扣押被告人文某某的涉案工具撲克牌2副、特制手機(jī)1臺(tái)，予以沒收，由暫扣機(jī)關(guān)依法處置。對(duì)公安機(jī)關(guān)扣押被告人彭某某的違法所得人民幣5萬元，予以沒收，上繳國庫。被告人文某某、陽某某、彭某某提出上訴，認(rèn)為他們只是賭博，不構(gòu)成詐騙罪。

?二審法院認(rèn)為：上訴人文某某、陽某某、彭某某以非法占有為目的，隱瞞其系以抽千方式進(jìn)行“賭博”的真相，騙取龍某、謝某、馮某用于“賭博”的款項(xiàng)，其行為均已構(gòu)成詐騙罪，其中，文某某、陽某某詐騙數(shù)額特別巨大；彭某某詐騙數(shù)額巨大。在共同犯罪中，文某某、陽某某、彭某某均起主要作用，是主犯。文某某、陽某某、彭某某到案后能如實(shí)供述主要犯罪事實(shí)，具有坦白情節(jié)，可依法從輕處罰。上訴人文某某、陽某某、彭某某均提出，他們只構(gòu)成賭博罪，不構(gòu)成詐騙罪，經(jīng)查，根據(jù)文某某、陽某某、彭某某的供述及被害人的陳述等證據(jù)，可以證明文某某、陽某某、彭某某系以抽老千賭博的方式針對(duì)特定對(duì)象龍某、謝某、馮某“贏取”款項(xiàng)，而不是以營利形式與不特定參賭人員抽千對(duì)賭，故原公訴機(jī)關(guān)及一審法院認(rèn)定文某某、陽某某、彭某某構(gòu)成詐騙罪，定性準(zhǔn)確，對(duì)文某某、陽某某、彭某某的上述辯解意見，本院不予采納。一審判決認(rèn)定基本事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，審判程序合法，定罪正確，量刑適當(dāng)，可以維持。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定駁回上訴，維持原判。

生活中，人們常誤以為賭博行為要么違反治安管理，要么構(gòu)成賭博罪或開設(shè)賭場(chǎng)罪，為什么本案中“出老千”賭博行為會(huì)構(gòu)成詐騙罪呢？讓我們來細(xì)究上述幾種情形的區(qū)別所在。

《中華人民共和國治安管理處罰法》第七十條規(guī)定：以營利為目的，為賭博提供條件的，或者參與賭博賭資較大的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處十日以上十五日以下拘留，并處五百元以上三千元以下罰款。

《江西省公安行政處罰自由裁量權(quán)參照?qǐng)?zhí)行標(biāo)準(zhǔn)》對(duì)此做出細(xì)化規(guī)定：參與賭博活動(dòng)，個(gè)人賭資在200以上的，處500元以下罰款，情節(jié)特別輕微的，不予處罰；個(gè)人賭資數(shù)額500元以上的，處五日以下拘留，情節(jié)嚴(yán)重的，處十日以上十五日以下拘留，并處500元以上3000元以下罰款。

以營利為目的，為賭博提供條件，具體表現(xiàn)為：明知他人實(shí)施賭博違法犯罪行為，而為其提供資金、場(chǎng)所、賭博工具、經(jīng)營管理、網(wǎng)絡(luò)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、費(fèi)用結(jié)算等條件，或者為賭博場(chǎng)所、賭博人員充當(dāng)保鏢，為賭博放哨、通風(fēng)報(bào)信等行為。以下情形之一屬于“情節(jié)嚴(yán)重”，處十日以上十五日以下拘留，并處500元以上3000元以下罰款：

《中華人民共和國刑法》第三百零三條規(guī)定：【賭博罪】以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。

《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（一）》第四十三條規(guī)定，［賭博案（刑法第三百零三條第一款）］以營利為目的，聚眾賭博，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：

以營利為目的，以賭博為業(yè)的，應(yīng)予立案追訴。

《中華人民共和國刑法》第二百六十六條規(guī)定：【詐騙罪】詐騙公私財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定：詐騙公私財(cái)物價(jià)值三千元至一萬元以上、三萬元至十萬元以上、五十萬元以上的，應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”“數(shù)額特別巨大”。

各省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院、人民檢察院可以結(jié)合本地區(qū)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展?fàn)顩r，在前款規(guī)定的數(shù)額幅度內(nèi)，共同研究確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，報(bào)最高人民法院、最高人民檢察院備案。

《江西省高級(jí)人民法院、江西省人民檢察院關(guān)于江西省辦理詐騙刑事案件執(zhí)行具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》（贛高法〔2011〕140號(hào)）規(guī)定：詐騙公私財(cái)物“數(shù)額較大”，以五千元為起點(diǎn)；詐騙公私財(cái)物“數(shù)額巨大”，以五萬元為起點(diǎn)；詐騙公私財(cái)物“數(shù)額特別巨大”，以五十萬元為起點(diǎn)。

通過對(duì)比我們可以看出，一般賭博行為與賭博罪都是以營利為目的，而詐騙罪是以非法占有為目的。賭博具有一定偶然性，對(duì)當(dāng)事人來講具有不確定性，又是無法控制的，具有概率性投機(jī)特征，賭博本身是為了獲取利益，但博弈的結(jié)果處于一種不確定的狀態(tài)；采取“出老千”這種控制輸贏結(jié)果的手段進(jìn)行賭博，主觀上具有非法占有他人財(cái)物的意圖，客觀上控制了輸贏結(jié)果，使輸贏結(jié)果失去了偶然性，不符合賭博的本質(zhì)特征，而符合詐騙罪的特征。因此，“出老千”賭博行為在司法實(shí)踐中會(huì)被認(rèn)定為詐騙罪。

從處罰上看，詐騙罪的處罰顯然比賭博罪重得多，按照江西省的規(guī)定，詐騙五千元以上，五萬元以下，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；詐騙五萬元以上，五十萬元以下，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；詐騙五十萬元以上，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。而賭博罪僅處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。

此外，因上述案件中“受害人”本身系參與賭博的違法行為人，被詐騙錢財(cái)屬于賭資亦會(huì)被依法收繳。故在此特別提醒廣大市民，切勿參與任何形式的賭博活動(dòng)，十賭九輸、十賭九詐，亦切勿將賭博當(dāng)作謀生手段或生財(cái)之道，邪念一起終將得不償失！

作者介紹

陳飛  律師

執(zhí)業(yè)領(lǐng)域：曾長期從事職務(wù)犯罪查辦和刑事案件辦理工作，專注于職務(wù)犯罪、企業(yè)合規(guī)、刑事及稅務(wù)等領(lǐng)域。

指導(dǎo)老師：徐謙律師

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