律師辦理“醫(yī)療損害責(zé)任糾紛”的思路和重點(diǎn)

隱遁B 2023-09-04 發(fā)布于廣東

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來源：民商法律事務(wù)

當(dāng)當(dāng)開學(xué)季
有效期至：9月4日
優(yōu)惠碼：ZFKDBN，金額：300-130

編者按：小編整理了最近最高院發(fā)布的《2021版〈刑訴法解釋〉新舊對(duì)照表》以及民法典全文、新舊對(duì)照及相關(guān)司法解釋，放在百度網(wǎng)盤共享方便各位學(xué)習(xí)。向本公眾號(hào)發(fā)送關(guān)鍵字“刑事訴訟”“民法典”即可提取。

醫(yī)療損害責(zé)任糾紛同時(shí)涉及法學(xué)、醫(yī)學(xué)兩門極為專業(yè)的學(xué)科，具有很強(qiáng)的專業(yè)性，如果僅僅著眼于單純法律規(guī)定，而不具備醫(yī)學(xué)思維、醫(yī)學(xué)基本常識(shí)、專業(yè)知識(shí)，很難為當(dāng)事人提供優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。

筆者恰好本科期間系統(tǒng)學(xué)過中醫(yī)、西醫(yī)、外科、內(nèi)科、兒科、婦產(chǎn)科等一系列醫(yī)學(xué)課程，取得了醫(yī)學(xué)學(xué)位，也有在醫(yī)院短期工作過的經(jīng)歷，后又在西南政法大學(xué)讀取了法律碩士，結(jié)合近幾年執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)，對(duì)醫(yī)療損害責(zé)任糾紛辦理思路和重點(diǎn)進(jìn)行簡要總結(jié)。

一、醫(yī)療損害責(zé)任糾紛的舉證責(zé)任分配

《民法典》第一千二百一十八條規(guī)定：患者在診療活動(dòng)中受到損害，醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者其醫(yī)務(wù)人員有過錯(cuò)的，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。

醫(yī)療損害責(zé)任糾紛屬于侵權(quán)責(zé)任糾紛的一種類型，實(shí)踐中原則上需要由患者對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)或醫(yī)務(wù)人員存在過錯(cuò)、自身受到損害以及二者之間的因果關(guān)系進(jìn)行舉證。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理醫(yī)療損害責(zé)任糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第四條的規(guī)定，患者主張醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任的，應(yīng)提交到該醫(yī)療機(jī)構(gòu)就診、受到損害的證據(jù)。

而實(shí)踐中，由于醫(yī)學(xué)的專業(yè)性，法律規(guī)定患者無法提交醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者其醫(yī)務(wù)人員有過錯(cuò)、診療行為與損害之間具有因果關(guān)系的證據(jù)，可以依法提出醫(yī)療損害鑒定申請(qǐng)。

在如下幾種特殊情況下，法院可以推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)存在過錯(cuò)：

1、違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；

2、隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；

3、遺失、偽造、篡改或者違法銷毀病歷資料。

如果不存在過錯(cuò)推定的情形，患者既無法舉證，又不申請(qǐng)鑒定，那么根據(jù)“誰主張、誰舉證”的原則，法院一般只能依法駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

二、醫(yī)療損害責(zé)任糾紛律師的工作重點(diǎn)

（一）律師辦理醫(yī)療損害糾紛案件，第一個(gè)工作重點(diǎn)在于鑒定階段。

由于法官并非專業(yè)醫(yī)療人員，在通過合法程序得出鑒定結(jié)論的情況下，目前司法實(shí)踐法官通常直接根據(jù)鑒定結(jié)論進(jìn)行判決。

因此，律師應(yīng)重點(diǎn)把控鑒定材料的整理提交、質(zhì)證、與鑒定機(jī)構(gòu)的溝通等，爭取在鑒定階段提出對(duì)當(dāng)事人有利的意見和證據(jù)，避免鑒定機(jī)構(gòu)得出對(duì)自身當(dāng)事人不利的鑒定結(jié)論。

雖然目前也廣泛存在“以鑒代審”的質(zhì)疑聲，但筆者認(rèn)為在當(dāng)前環(huán)境下，法官一般情況下根據(jù)鑒定結(jié)論進(jìn)行判決有一定合理性，原因如下：

1、如果不是長期專門審理醫(yī)療糾紛，許多法官本身對(duì)醫(yī)學(xué)專業(yè)并沒法熟練掌握，而專業(yè)鑒定機(jī)構(gòu)作出的鑒定結(jié)論，相對(duì)法官自身而言具有更強(qiáng)的專業(yè)性；

2、實(shí)踐中許多律師因不具備專門醫(yī)學(xué)背景，也無法針對(duì)醫(yī)療損害鑒定意見書提出實(shí)質(zhì)性的意見，因此庭審對(duì)鑒定意見書進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，客觀上存在難度。

當(dāng)然，本人是堅(jiān)持訴訟中必須對(duì)醫(yī)療損害鑒定意見書進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查的，只有對(duì)醫(yī)療損害鑒定意見書進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，才有助于還原事實(shí)，實(shí)事求是地確定醫(yī)療機(jī)構(gòu)的責(zé)任，維護(hù)患者的利益，并且平衡好二者的關(guān)系。

（二）律師辦理醫(yī)療損害糾紛案件第二個(gè)工作重點(diǎn)，在于幫助法官、鑒定機(jī)構(gòu)了解相關(guān)醫(yī)學(xué)思維和醫(yī)學(xué)知識(shí)。

實(shí)踐中，部分代理律師存在一個(gè)誤區(qū)，認(rèn)為反正此類案件一般需要鑒定，就把工作都讓鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行就好了。

醫(yī)療事故鑒定和醫(yī)療損害鑒定是存在區(qū)別的，實(shí)踐中，醫(yī)療損害鑒定是由具有鑒定資質(zhì)的司法鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行，這類司法鑒定機(jī)構(gòu)雖然具有一定專業(yè)性，但并非具有充分的醫(yī)學(xué)臨床工作經(jīng)驗(yàn)。

而目前法院普遍存在案多人少的情況，法官并非只辦理你這一個(gè)案件，無論是從還原事實(shí)的角度，還是為鑒定意見進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查做準(zhǔn)備，律師均需要幫助法官、鑒定機(jī)構(gòu)了解相關(guān)醫(yī)學(xué)思維和醫(yī)學(xué)背景知識(shí)。

三、醫(yī)療損害責(zé)任糾紛中律師如何提出專業(yè)意見

以筆者近期辦理的青光眼醫(yī)療糾紛為例，筆者在訴訟前做了大量準(zhǔn)備工作，從如下幾個(gè)角度了解青光眼診療和手術(shù)的相關(guān)醫(yī)療知識(shí)，在此基礎(chǔ)上再提出專業(yè)的應(yīng)訴意見。

1、聽取專業(yè)臨床醫(yī)生對(duì)青光眼診療、手術(shù)方案符合法律、行業(yè)規(guī)范的相關(guān)意見，以及對(duì)應(yīng)的行業(yè)依據(jù)、專業(yè)書籍等；

2、對(duì)涉及青光眼的醫(yī)療糾紛進(jìn)行大數(shù)據(jù)檢索，查閱此類判決中涉及司法鑒定意見書對(duì)青光眼治療、手術(shù)方案以及鑒定意見相關(guān)論斷。

3、檢索并閱讀青光眼疾病診療、手術(shù)的相關(guān)醫(yī)療指南、專業(yè)文獻(xiàn)。

雖然并非全部材料都能在訴訟過程中直接起到作用，但如果沒有認(rèn)真花時(shí)間去研究，就不能更好結(jié)合法律和醫(yī)學(xué)發(fā)表專業(yè)的意見，這在房地產(chǎn)、建設(shè)工程等其他細(xì)分法律服務(wù)中是一樣的道理。

最近正在學(xué)習(xí)《專業(yè)主義》一書，里面提到一個(gè)問題，什么是真正的專業(yè)主義？它無關(guān)行業(yè)、無關(guān)職位，只包含你對(duì)工作的自豪、對(duì)高品質(zhì)的追求、對(duì)客戶的積極關(guān)注。專業(yè)主義是一種態(tài)度，而不是一系列技能。

辦理醫(yī)療糾紛也是一樣，態(tài)度決定專業(yè)，律師不可能具有像臨床醫(yī)學(xué)專家一樣的醫(yī)學(xué)專業(yè)知識(shí)，但必須要有學(xué)習(xí)的態(tài)度以及學(xué)習(xí)的能力。

當(dāng)然，如果你的律師剛好有相關(guān)醫(yī)療背景，有時(shí)可以達(dá)到事半功倍的效果。

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來自：隱遁B > 《民事訴訟務(wù)實(shí)（審判十）》

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