本期分享嘉賓：

漢坤律師事務(wù)所 陳漢、沙曉雯

本期分享要點(diǎn)：

- 為什么創(chuàng)始人需要信托？

- 不同時(shí)間點(diǎn)搭建創(chuàng)始人信托的要點(diǎn)

• 搭建前注意要點(diǎn)：選地、選人、選公司

• 搭建時(shí)注意要點(diǎn)：控制權(quán)是核心

• 搭建后注意要點(diǎn)：財(cái)富如何分配

為什么創(chuàng)始人需要信托？

針對企業(yè)上市后所帶來這筆可觀的財(cái)富，創(chuàng)始人們主要的考慮點(diǎn)大多集中在2個(gè)維度：安全性和延續(xù)性，比如突然發(fā)生的婚姻變故或者債務(wù)糾紛等，都不希望影響到這部分資產(chǎn)。而境外信托所擁有的資產(chǎn)隔離保護(hù)和財(cái)富傳承兩大基本功能，可以幫助創(chuàng)始人很好解決以上問題。

在信托結(jié)構(gòu)中，信托資產(chǎn)的所有權(quán)屬于受托人，受益權(quán)歸屬于全體受益人，原則上，任何針對境外信托設(shè)立人（也即委托人）的不利情況，都不會直接“殃及”信托資產(chǎn)。當(dāng)然，惡意設(shè)立信托以規(guī)避離婚財(cái)產(chǎn)分割與“逃債”，往往會被“擊穿”。

在財(cái)富傳承方面，信托的存續(xù)時(shí)間一般比較長，例如開曼群島法律下信托通?？梢源胬m(xù)150年，新加坡法律允許信托存續(xù)的最長期限為100年，香港特別行政區(qū)在修訂法律之后令信托永續(xù)成為了可能，因此創(chuàng)始人建立信托時(shí)，可以根據(jù)其意愿設(shè)置相應(yīng)的規(guī)則，用于合理規(guī)劃財(cái)產(chǎn)繼承與傳承的問題，也能夠避免遺囑認(rèn)證的復(fù)雜程序。

此外，通過信托實(shí)現(xiàn)的財(cái)富傳承通常還具備如下功能：

隱私保護(hù)，信托資產(chǎn)進(jìn)行分配之前，除了委托人與受托人之外的其他人（包括受益人），通常無法得知財(cái)產(chǎn)分配的具體安排。另外，對于創(chuàng)始人而言，即使信托資產(chǎn)涉及境外上市公司股份，但因?yàn)樵摴煞萦尚磐谐钟校鲜行枰鏁r(shí)對外披露的信息也相對有限——通常最多只披露信托名稱、委托人、受托人及完整的持股路徑，一般不會披露除委托人外的具體受益人情況，而是將受益人概括為“某某創(chuàng)始人及其家庭成員”等類似表述。

資產(chǎn)保護(hù)與隔離，設(shè)立信托后，資產(chǎn)會轉(zhuǎn)移給信托，并登記在受托人的名下，因此可以避免針對委托人的債務(wù)訴訟和賠償責(zé)任涉及到這部分資產(chǎn)，即使在最差的情形下，家人亦有保障。境外信托分配之前，往往無法確定受益人的份額，即使委托人也是受益人之一，也并不代表一定能將屬于他那部分信托財(cái)產(chǎn)，用于償還債務(wù)、賠償投資人。

另一方面，通過信托可以將資產(chǎn)分配給指定的受益人，以穩(wěn)定公司控制權(quán)。比如避免因創(chuàng)始人自身婚姻狀況不穩(wěn)定、接班人離婚等情形而導(dǎo)致巨大財(cái)富被分割，或者避免創(chuàng)始人百年之后，子孫后代上演爭奪遺產(chǎn)的大戲，而導(dǎo)致公司控制權(quán)分散的局面。

合理規(guī)劃傳承方式，通過信托傳承財(cái)富，可以實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)在受益人之間逐步分配，避免子女一次性獲得過多的資產(chǎn)，從而過度揮霍或管理不善，并且因?yàn)橘Y產(chǎn)長期由信托持有，進(jìn)一步降低了委托人不幸身故后潛在的繼承糾紛。

除了以上優(yōu)勢，對于計(jì)劃通過紅籌架構(gòu)實(shí)現(xiàn)境外上市的創(chuàng)始人而言，成立境外信托還可以起到一定的稅務(wù)規(guī)劃作用。根據(jù)規(guī)定：

創(chuàng)始人于境外稅收洼地成立的實(shí)體（例如于英屬維京群島成立的BVI公司），可能被適用《個(gè)人所得稅法》第8條（二）項(xiàng)：

居民個(gè)人控制的，或者居民個(gè)人和居民企業(yè)共同控制的設(shè)立在實(shí)際稅負(fù)明顯偏低的國家（地區(qū)）的企業(yè)，無合理經(jīng)營需要，對應(yīng)當(dāng)歸屬于居民個(gè)人的利潤不作分配或者減少分配。

創(chuàng)始人能通過信托結(jié)構(gòu)持股，減少被稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行納稅調(diào)整、要求補(bǔ)征稅款的風(fēng)險(xiǎn)。

不同時(shí)間點(diǎn)搭建創(chuàng)始人信托的要點(diǎn)

信托搭建有不同時(shí)間段，包括搭建前的準(zhǔn)備、搭建時(shí)的實(shí)施以及搭建后的動態(tài)調(diào)整，我們來分別說說這3個(gè)時(shí)間點(diǎn)的信托搭建要點(diǎn)。

▎搭建前注意要點(diǎn)：選地、選人、選公司

信托搭建首先需要注意選擇信托的設(shè)立地，對于計(jì)劃持有上市公司股份的信托，一般習(xí)慣用開曼群島或英屬維京群島的法律；而持有創(chuàng)始人私人財(cái)富的信托，通常會依據(jù)持有的資產(chǎn)類型、子女未來的發(fā)展重心、政治與經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定性等等因素來選擇信托設(shè)立地。

舉例來說，中國大陸的創(chuàng)始人因地理位置的便利性，傾向于選擇新加坡作為管轄法域；如果未來子女在英國、瑞士等地發(fā)展，會考慮選擇澤西為信托設(shè)立地。

在確定了信托設(shè)立地之后，就要考慮聘用的專業(yè)人士，除了需要聘用境外信托公司擔(dān)任受托人以外，還需要有熟悉信托業(yè)務(wù)的律師的介入，以便獨(dú)立于受托人為委托人提供專業(yè)的服務(wù)。

信托專業(yè)律師能夠協(xié)助客戶解決其所關(guān)心的信托的控制權(quán)、信托的擴(kuò)展、分配規(guī)則等一系列專業(yè)問題。對于創(chuàng)始人的股權(quán)信托，需要考慮的因素往往會更多，例如該法域持有的股權(quán)是否被香港、美國這樣的主流交易所所承認(rèn)，以及控制權(quán)如何體現(xiàn)等。

選擇信托公司時(shí)，一般主要考慮選擇銀行系信托公司與獨(dú)立信托公司。銀行系信托公司可能有銀行，特別是私人銀行的緊密關(guān)系，可以獲得更廣泛的投資配置，但對資產(chǎn)的類型及門檻要求比較高，這類信托公司普遍希望所托財(cái)產(chǎn)為流動性高的金融資產(chǎn)而不是公司股權(quán)。

相較銀行系信托公司，獨(dú)立信托公司則服務(wù)更加靈活，能夠接受的信托資產(chǎn)范圍更加廣泛，可能成為創(chuàng)始人成立股權(quán)信托時(shí)的優(yōu)先考慮。

▎搭建時(shí)注意要點(diǎn)：控制權(quán)是核心

創(chuàng)始人持股信托在企業(yè)境外上市前或者境外上市后都可以設(shè)立，境外上市前創(chuàng)始人成立信托需要考慮的核心是控制權(quán)的問題，特別是多位聯(lián)合創(chuàng)始人都考慮設(shè)立信托的情形，更需要通過一定的設(shè)計(jì)以避免控制權(quán)分散或無法有效行使。

體現(xiàn)在信托結(jié)構(gòu)中，是對于行使信托投資、分配、資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等重大權(quán)力的人選或角色設(shè)置，以及如何行使相關(guān)權(quán)力之規(guī)則的設(shè)定，因此除持股結(jié)構(gòu)的優(yōu)化之外，如何將各個(gè)信托角色的權(quán)責(zé)、選任機(jī)制等內(nèi)容在委托人與受托人簽署的信托契約等信托文件中進(jìn)行細(xì)化與完善，在法律層面得到落實(shí)，需要?jiǎng)?chuàng)始人重點(diǎn)斟酌甚至由專業(yè)律師來協(xié)助。

▎搭建后注意要點(diǎn)：財(cái)富如何分配

完成境外信托設(shè)立后，從持股路徑的角度來看，因?yàn)椴辉儆蓜?chuàng)始人自身或其控制的離岸實(shí)體持有上市公司股份，而是由受托人代表信托持有底層資產(chǎn)，受托人肩負(fù)著無法排除的法定信義義務(wù)（Fiduciary Duty），因此未來發(fā)生出售、購買資產(chǎn)等重大事項(xiàng)時(shí)，需要注意與受托人進(jìn)行預(yù)溝通，不能完全繞過信托受托人。

此外，無論是創(chuàng)始人用于持股的信托，還是以私人財(cái)富成立的境外信托，未來信托資產(chǎn)變現(xiàn)或是增值實(shí)現(xiàn)的收益如何向受益人進(jìn)行分配，也是應(yīng)當(dāng)關(guān)注的重點(diǎn)問題。

除了信托契約外，還可以借助意愿書（Letter of Wishes）對財(cái)富傳承進(jìn)行靈活的安排，雖然意愿書不具有法律效力，但可以讓受托人有效了解創(chuàng)始人作為委托人設(shè)立信托的真實(shí)想法，以及信托背后委托人各家庭成員的具體情況，在受托人為受益人的最大利益行使權(quán)力時(shí)，提供一個(gè)有效的參考。

具體來說，子女的教育和穩(wěn)定生活保障是委托人普遍關(guān)注的問題，信托作為財(cái)富傳承的工具，可以相應(yīng)地在信托文件中設(shè)置禁止揮霍條款等各種機(jī)制，以限制受益人轉(zhuǎn)讓信托財(cái)產(chǎn)，從而達(dá)到防止受益人肆意揮霍的目的，實(shí)現(xiàn)財(cái)富傳承。

委托人還可以根據(jù)家庭成員的年齡、健康狀況、婚姻、子女等家庭關(guān)系狀況設(shè)置信托的各種安排，包括但不限于受益人的選擇、分配份額和條件等等，并且綜合考量受益人的背景及未來生活、教育及職業(yè)規(guī)劃。例如：

受益人是否具備財(cái)務(wù)管理能力、受益人所從事的職業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)程度、未來的生活及工作主要發(fā)展方向與重心，以及是否有繼續(xù)接受教育的計(jì)劃、是否考慮創(chuàng)業(yè)等因素，來設(shè)置信托資產(chǎn)管理與分配的詳細(xì)方案。

境外家族信托，可以視為創(chuàng)始人/高管們持有境外資產(chǎn)的主要結(jié)構(gòu)，并且因?yàn)樗钟械馁Y產(chǎn)重大，因此也需要考慮多種可能：例如股票變現(xiàn)后購置其他資產(chǎn)；或是股票變現(xiàn)之后進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)投資與保守理財(cái)；又或者資助子女的創(chuàng)業(yè)等；這一切都可以在信托結(jié)構(gòu)中獲得實(shí)現(xiàn)。

因此，理性的選擇應(yīng)當(dāng)是在專業(yè)人士的指導(dǎo)下事先進(jìn)行信托規(guī)劃，而不是隨便簽署一份信托契約。

作者簡介：

機(jī)構(gòu)簡介：

漢坤律師事務(wù)所，是中國領(lǐng)先的綜合性律師事務(wù)所之一，專注于國內(nèi)、國際間復(fù)雜的商業(yè)交易和爭議解決，尤其以私募股權(quán)、兼并和收購、境內(nèi)外證券發(fā)行與上市、投資基金/資產(chǎn)管理、銀行金融、外商直接投資、公司合規(guī)、知識產(chǎn)權(quán)等板塊的優(yōu)質(zhì)法律服務(wù)著稱，連年被國際權(quán)威法律媒體評為亞太區(qū)頂級中國律所。漢坤目前擁有400多名專業(yè)人員，分布于中國幾個(gè)主要商業(yè)中心城市，北京、上海、深圳和香港。