一、什么情況下需要再去錄音取證？

1.關(guān)鍵的診療過程無法還原。

很多醫(yī)生在門診接診患者時不記錄病歷，只開檢查或藥物，事后發(fā)生醫(yī)療損害，要還原當(dāng)事的診療過程時沒有病歷記錄，這會對患者很不利，而不是對醫(yī)院不利，因?yàn)楦鶕?jù)法律規(guī)定，門診病歷的保管責(zé)任在患者（牙科門診建檔病歷除外），如果患者拿不出病歷，就必須舉證當(dāng)時醫(yī)生沒有書寫或沒有給病歷，這個時候就非常需要有當(dāng)事醫(yī)生承認(rèn)這個事實(shí)，因?yàn)槿绻t(yī)生說已經(jīng)寫過病歷并給了患者，那患方是一點(diǎn)辦法都沒有。

也有很多門診醫(yī)生按規(guī)范書寫了病歷，但是沒有提供給患者，這也需要患方事后錄音取證。

當(dāng)然也有住院過程中關(guān)鍵的病情變化或重要的診療經(jīng)過醫(yī)院有意不記錄的情況，這導(dǎo)致無法還原當(dāng)時情形。例如醫(yī)生用錯藥、護(hù)士打錯針的，醫(yī)院為逃避醫(yī)療責(zé)任，故意不記錄，但是因?yàn)榧覍僭趫?，又不敢否認(rèn)事情經(jīng)過，這種情況就必須錄音取證。

2.存在偽造病歷情形。

在目前司法環(huán)境下，沒有確切的證據(jù)證明偽造病歷，法院是不會認(rèn)定的，這些證據(jù)往往是筆跡鑒定、病歷真?zhèn)涡澡b定、同時出現(xiàn)兩份不同的病歷記錄，而沒有這些證據(jù)時，法院一般都不會采納患方關(guān)于偽造病歷的主張。那么，一旦發(fā)現(xiàn)病歷存在偽造，而案件還沒有引起醫(yī)方的防范心理，就要針對病歷偽造找當(dāng)事醫(yī)生核實(shí)，并能錄取到與病歷記錄相矛盾的說法。

3.未履行或履行了錯誤的告知義務(wù)。

很多醫(yī)生在履行告知義務(wù)時口頭說的是一回事，但是給患者或家屬簽字的知情同意書卻是另外一回事；或者告知的注意事項(xiàng)與出院醫(yī)囑不一致。因?yàn)檫@種不正確的告知，導(dǎo)致患者出現(xiàn)醫(yī)療損害，那患方要舉證，也必須事后錄音來獲得。

二、如何合法的錄音。

1.錄音證據(jù)是法律允許的證據(jù)形式。

可以肯定地說，錄音證據(jù)是法律允許的證據(jù)形式之一，但非法獲取的錄音證據(jù)法院是不采信的，例如采用脅迫手段錄取，或使用非法設(shè)備或手段錄取（在醫(yī)務(wù)人員辦公場所安置竊聽設(shè)備），或錄取個人隱私等等。

2.如何合法錄取證據(jù)。

如果是與對方當(dāng)面或電話溝通過程中，偷偷錄制雙方溝通的過程取得的視聽證據(jù)，一般認(rèn)為屬于合法取得，有效。所以針對醫(yī)療糾紛，要錄取與醫(yī)務(wù)人員的對話，通過面談或電話即可錄取合法證據(jù)，無需告知醫(yī)務(wù)人員你在錄音。

三、如何有效錄取證據(jù)。

1.錄音證據(jù)要獲得法院采信，要符合一定條件。

對錄音證據(jù)所加的限制，除了“合法手段取得”外，還有其他限制，比如“有其他證據(jù)佐證”、“無疑點(diǎn)”，人民法院對視聽資料，應(yīng)當(dāng)辨別真?zhèn)?，并結(jié)合本案的其他證據(jù)，審查確定能否作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。一般來講，如果只有錄音證據(jù)，沒有其他佐證，得到法院支持是有難度的。另外，由于當(dāng)事人缺乏經(jīng)驗(yàn)，錄音內(nèi)容不清楚、不準(zhǔn)確，無法和其他證據(jù)相互佐證，也導(dǎo)致有些合法取得的錄音證據(jù)，最終不能成為定案依據(jù)。所以，錄音證據(jù)的收集，也是有很多注意事項(xiàng)的!

2.收集錄音證據(jù)要注意什么?

（1）談話內(nèi)容要有一些基本要素，談話內(nèi)容中要有時間、雙方身份、地點(diǎn)等因素，在案件往往有重要作用，最好溝通過程中有明確確認(rèn)。例如錄音開始，可以和對方說，你是某某醫(yī)生嗎？你是患者的主管醫(yī)生嗎？到你辦公室嗎？

（2）錄音取證要盡早在雙方?jīng)]有發(fā)生大的矛盾沖突，至少是還沒有起訴之前，通過錄音方式取證，還是有機(jī)會的，起訴后，再收集證據(jù)，一般很難成功。所以在沒有向醫(yī)院提出封存病歷要求，沒有提出醫(yī)療損害訴求時錄音，才是比較好的時機(jī)。

（3）要根據(jù)案情和手里掌握的其他證據(jù)，來設(shè)計錄音證據(jù)要固定的關(guān)鍵點(diǎn)，要與訴求目一致，要與其他證據(jù)能相互佐證。對于關(guān)鍵內(nèi)容，可能的話，要多次確認(rèn)。例如，問醫(yī)生：當(dāng)時什么原因沒有寫病歷呢？當(dāng)時你叫護(hù)士注射8mg的地西泮，是口頭醫(yī)囑還是書面醫(yī)囑？盡量能讓醫(yī)生做正面回復(fù)。

（4）談話的語氣、溝通方式事先要設(shè)計好，表達(dá)要自然，否則對方可能會警覺，導(dǎo)致喪失取證機(jī)會;不要以威脅的口吻交談，以威脅方式取得的證據(jù)，可能認(rèn)定為違法;盡量平和溝通，在激動爭吵過程中的表達(dá)，可能會認(rèn)定為非真實(shí)意思表示;涉及關(guān)鍵點(diǎn)的語言內(nèi)容要清楚明確，不能含糊不清;可能的話，關(guān)鍵內(nèi)容應(yīng)由對方明確表達(dá)，而不是默認(rèn)或只答復(fù)“嗯”、“啊”。

（5）錄音取證要固定的事實(shí)，不是各方對事實(shí)的看法，是非對錯自有法官或鑒定人來判斷，當(dāng)事人舉證的目的是固定曾經(jīng)發(fā)生的客觀事實(shí)，不要在各方不同觀點(diǎn)或?qū)Ψ傻目捶ㄉ霞m纏。很多患方認(rèn)為如果錄到醫(yī)院承認(rèn)存在過錯或不足，那就是非常有效的證據(jù)，其實(shí)不然，這種觀點(diǎn)性的陳述，在醫(yī)療損害中起不到作用，因?yàn)橛兴痉ㄨb定在，鑒定機(jī)構(gòu)不會因?yàn)獒t(yī)院承認(rèn)存在過錯或不足就鑒定存在很大責(zé)任的醫(yī)療損害。

（6）注意控制談話的時間和節(jié)奏，法庭上的時間寶貴，法官是沒有耐心聽過長的錄音的，所以錄音取證的時間不宜過長，如果做不到短時間取證，要控制錄音取證的關(guān)鍵內(nèi)容，最好集中在某一或某幾個時間點(diǎn)上，不要太散亂。

（7）注意保留錄音的原始載體，訴訟過程中一般要向法院提供原始的視聽資料載體，所以原始的載體要保留好，不要復(fù)制后丟失或覆蓋毀掉。例如錄音使用的錄音筆、手機(jī)，不能認(rèn)為拷貝了錄音文件后就沒有用了，其實(shí)法院核實(shí)錄音的真實(shí)性合法性時，是要通過原始載體核實(shí)的。

（8）要提供完整錄音證據(jù)，而不能擅自剪輯、截取，要保留視聽資料的完整性，經(jīng)過加工的錄音證據(jù)，沒有法律效力。

（9）錄音設(shè)備一定要質(zhì)量良好，不要放在褲兜里摩擦，避免噪音，如果是錄音筆，放在上衣口袋或加在記事本里，如果是手機(jī)，拿在手里即可，盡量保證音頻質(zhì)量良好，不要在風(fēng)口對話，要能比較清楚地聽出對話，能用普通話對話的盡量用普通話對話。

（10）向法院提供錄音證據(jù)要有文字版，如果錄音比較長，可截取關(guān)鍵部分，但要注明起止時間；向法院提供錄音證據(jù)的方式通常是刻盤，除法院、鑒定機(jī)構(gòu)各備一份外，每個被告也應(yīng)當(dāng)提供一份，這是形式上的基本要求。

實(shí)踐中，能用到錄音證據(jù)的情況很少，一般只有比較復(fù)雜的案件，雙方爭議比較大的案件才會使用，所以，盡量從病歷中著手更重要，也會使案件走訴訟程序順利很多。如果非得用到錄音證據(jù)，那就必須費(fèi)一番心思，希望以上經(jīng)驗(yàn)對患方朋友有用。