2018年7月1日 ，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、財(cái)政部、中國證券監(jiān)督管理委員會令第 36 號令《上市公司國有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱“第36號令”）正式施行。在此之前，上市公司國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定由多個機(jī)關(guān)頒布，包括國務(wù)院國資委、證監(jiān)會等，并分散在多個部門規(guī)章、規(guī)范性文件中，這些上市公司的國有股東轉(zhuǎn)讓股份涉及的法律規(guī)定及行業(yè)規(guī)范有《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國證券法》、《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》、《中華人民共和國資產(chǎn)評估法》、《國有資產(chǎn)評估管理辦法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》、《國有資產(chǎn)評估管理若干問題的規(guī)定》、《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱“第32號令”）、《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》等，除此之外，上市公司及其國有股東在辦理國有股東轉(zhuǎn)讓股份的具體業(yè)務(wù)時，還需進(jìn)一步查詢地方國資監(jiān)管部門的相關(guān)規(guī)定以及交易所的交易規(guī)則，如，《深圳證券交易所上市公司國有股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓過戶須知》。第36號令整合了以上分散的部門規(guī)章、規(guī)范性文件的規(guī)定，加強(qiáng)國有資產(chǎn)地方監(jiān)管，合理設(shè)置管理權(quán)限，調(diào)整完善部分規(guī)則。針對第36號令，本文將主要解讀上市公司的國有股東適用主體及股權(quán)轉(zhuǎn)讓監(jiān)管制度，在不同的轉(zhuǎn)讓情景下辦理具體業(yè)務(wù)的流程及必要條件。一、上市公司國有股東的定義第36號令適用于上市公司國有股東轉(zhuǎn)讓股份。根據(jù)第36號令，上市公司國有股東的適用與非適用類別分別如下：
二、監(jiān)管體系及報(bào)批主體（一）上市公司國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的監(jiān)督管理由省級以上國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。經(jīng)省級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)經(jīng)省級人民政府同意，可以將地市級以下有關(guān)上市公司國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的監(jiān)督管理交由地市級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。按照法律、行政法規(guī)和本級人民政府有關(guān)規(guī)定，須經(jīng)本級人民政府批準(zhǔn)的上市公司國有股權(quán)變動事項(xiàng)，如涉及轉(zhuǎn)讓全部國有資產(chǎn)的或者轉(zhuǎn)讓部分國有資產(chǎn)致使國家對該企業(yè)不再具有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請本級人民政府批準(zhǔn)。 （二）國有出資企業(yè)監(jiān)管 根據(jù)第36號令第七條規(guī)定，國資委可授權(quán)其出資的國有獨(dú)資企業(yè)、國有獨(dú)資公司（以下簡稱“國有出資企業(yè)”），對其全資、控股、參股企業(yè)中國家投資形成的國有資產(chǎn)依法進(jìn)行經(jīng)營、管理和監(jiān)督，這些公司可根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，在授權(quán)范圍內(nèi)確定產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理制度，確定審批管理權(quán)限，對所涉及的股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜進(jìn)行審批。國家出資企業(yè)負(fù)責(zé)管理以下事項(xiàng)： 1、國有股東通過證券交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份，未達(dá)到第36號令第十二條規(guī)定的比例或數(shù)量的事項(xiàng)； 2、國有股東所持上市公司股份在本企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部進(jìn)行的無償劃轉(zhuǎn)、非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)； 3、國有控股股東所持上市公司股份公開征集轉(zhuǎn)讓、發(fā)行可交換公司債券及所控股上市公司發(fā)行證券，未導(dǎo)致其持股比例低于合理持股比例的事項(xiàng)；國有參股股東所持上市公司股份公開征集轉(zhuǎn)讓、發(fā)行可交換公司債券事項(xiàng)； 4、國有股東通過證券交易系統(tǒng)增持、協(xié)議受讓、認(rèn)購上市公司發(fā)行股票等未導(dǎo)致上市公司控股權(quán)轉(zhuǎn)移的事項(xiàng)； 5、國有股東與所控股上市公司進(jìn)行資產(chǎn)重組，不屬于中國證監(jiān)會規(guī)定的重大資產(chǎn)重組范圍的事項(xiàng)。 此外，在辦理國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜時，需根據(jù)具體情況落實(shí)審批機(jī)構(gòu)及審批權(quán)限，除國家層面的相關(guān)規(guī)定外，還需注意查詢當(dāng)?shù)氐囊?guī)定。例如《北京市國資委市財(cái)政局關(guān)于貫徹落實(shí)<企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法>的意見》（京國資發(fā)〔2017〕10號）就規(guī)定，國資委對其所直接出資企業(yè)的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行審批，所出資企業(yè)負(fù)責(zé)審核、決定其各級子企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)，其中轉(zhuǎn)讓主業(yè)涉及重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域以及承擔(dān)政府重大專項(xiàng)任務(wù)的重要企業(yè)的產(chǎn)權(quán),由所出資企業(yè)報(bào)同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)。 （三）上市公司國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及政府社會公共管理事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)依法報(bào)政府有關(guān)部門審核。 （四）受讓方為境外投資者的，應(yīng)當(dāng)符合外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄或負(fù)面清單管理的要求，以及外商投資安全審查的規(guī)定，涉及該類情形的，各審核主體在接到相關(guān)申請后，應(yīng)就轉(zhuǎn)讓行為是否符合吸收外商投資政策向同級商務(wù)部門征求意見，具體申報(bào)程序由省級以上國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)商同級商務(wù)部門制定。 （五）報(bào)批主體 如果轉(zhuǎn)讓方為多家國有股東共同持股的企業(yè)，由其中持股比例最大的國有股東負(fù)責(zé)履行相關(guān)批準(zhǔn)程序；各國有股東持股比例相同的，由相關(guān)股東協(xié)商后確定其中一家股東負(fù)責(zé)履行相關(guān)批準(zhǔn)程序。 三、上市公司的國有股東轉(zhuǎn)讓股份的方式國有股東所持上市公司股份共可通過證券交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓、公開征集轉(zhuǎn)讓、非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓、間接轉(zhuǎn)讓、股份無償劃轉(zhuǎn)和國有股東發(fā)行可交換公司債券等六種方式進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。這六種轉(zhuǎn)讓方式僅有通過第一種證券交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓上市公司股份方式時需事先報(bào)請審核批準(zhǔn)，也即“審批前置”，其他五種方式均系在簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議后報(bào)請審核批準(zhǔn)，以下為不同的轉(zhuǎn)讓方式情景下的辦理流程及必要條件。 （一）通過證券交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓 國有股東通過證券交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓上市公司股份，一般由國家出資企業(yè)負(fù)責(zé)按照內(nèi)部決策程序決定。有以下三種情形之一的，應(yīng)報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)： 1、國有控股股東轉(zhuǎn)讓上市公司股份可能導(dǎo)致持股比例低于合理持股比例的； 2、總股本不超過10億股的上市公司，國有控股股東擬于一個會計(jì)年度內(nèi)累計(jì)凈轉(zhuǎn)讓（累計(jì)轉(zhuǎn)讓股份扣除累計(jì)增持股份后的余額，下同）達(dá)到總股本5%及以上的；總股本超過10億股的上市公司，國有控股股東擬于一個會計(jì)年度內(nèi)累計(jì)凈轉(zhuǎn)讓數(shù)量達(dá)到5000萬股及以上的； 3、國有參股股東擬于一個會計(jì)年度內(nèi)累計(jì)凈轉(zhuǎn)讓達(dá)到上市公司總股本5%及以上的。 需要注意的是，上述“國有控股股東的合理持股比例”（與國有控股股東屬于同一控制人的，其所持股份的比例應(yīng)合并計(jì)算）應(yīng)由國家出資企業(yè)研究確定，并報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案，但目前尚未完成配套文件制定的情況下，該“合理持股比例”尚未得到有效落實(shí)，大部分央企仍采用原有國資報(bào)批路徑，要使“合理持股比例”新規(guī)發(fā)揮調(diào)整優(yōu)化監(jiān)管職能、精簡監(jiān)管事項(xiàng)，增強(qiáng)國有資本流動性及效率性的作用，真正做到簡政賦權(quán)，相關(guān)國資監(jiān)管部門需及早確定并公布各國家出資企業(yè)的“合理持股比例“標(biāo)準(zhǔn)。 （二）公開征集轉(zhuǎn)讓 公開征集轉(zhuǎn)讓是指國有股東依法公開披露信息，征集受讓方轉(zhuǎn)讓上市公司股份的行為，流程如下：  1、內(nèi)部決策、公告以及涉及停牌的情形 國有股東擬公開征集轉(zhuǎn)讓上市公司股份的，在履行內(nèi)部決策程序后，應(yīng)書面告知上市公司，由上市公司依法披露，進(jìn)行提示性公告。國有控股股東公開征集轉(zhuǎn)讓上市公司股份可能導(dǎo)致上市公司控股權(quán)轉(zhuǎn)移的，應(yīng)當(dāng)一并通知上市公司申請停牌。 2、通過管理信息系統(tǒng)報(bào)送監(jiān)管部門進(jìn)行事前審批 上市公司發(fā)布提示性公告后，國有股東應(yīng)及時將轉(zhuǎn)讓方案、可行性研究報(bào)告、內(nèi)部決策文件、擬發(fā)布的公開征集信息等內(nèi)容通過管理信息系統(tǒng)報(bào)送國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行事前審批。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)通過管理信息系統(tǒng)對公開征集轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)出具意見。 公開征集信息內(nèi)容包括但不限于：擬轉(zhuǎn)讓股份權(quán)屬情況、數(shù)量，受讓方應(yīng)當(dāng)具備的資格條件，受讓方的選擇規(guī)則，公開征集期限等。公開征集信息對受讓方的資格條件不得設(shè)定指向性或違反公平競爭要求的條款，公開征集期限不得少于10個交易日。 3、公開征集 國有股東在獲得國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意意見后書面通知上市公司發(fā)布公開征集信息。需注意的是，公開征集信息的發(fā)布是通過上市公司，而不是通過第32號令規(guī)定的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)。 4、股份轉(zhuǎn)讓價格的確定 國有股東公開征集轉(zhuǎn)讓上市公司股份的價格不得低于下列兩者之中的較高者： （1）提示性公告日前30個交易日的每日加權(quán)平均價格的算術(shù)平均值； （2）最近一個會計(jì)年度上市公司經(jīng)審計(jì)的每股凈資產(chǎn)值。 5、股份受讓方的確定 （1）國有股東收到擬受讓方提交的受讓申請及受讓方案后，應(yīng)當(dāng)成立由內(nèi)部職能部門人員以及法律、財(cái)務(wù)等獨(dú)立外部專家組成的工作小組，嚴(yán)格按照已公告的規(guī)則選擇確定受讓方。 （2）公開征集轉(zhuǎn)讓可能導(dǎo)致上市公司控股權(quán)轉(zhuǎn)移的，國有股東應(yīng)當(dāng)聘請具有上市公司并購重組財(cái)務(wù)顧問業(yè)務(wù)資格的證券公司、證券投資咨詢機(jī)構(gòu)或者其他符合條件的財(cái)務(wù)顧問機(jī)構(gòu)擔(dān)任財(cái)務(wù)顧問，對上市公司股份的轉(zhuǎn)讓方式、轉(zhuǎn)讓價格、股份轉(zhuǎn)讓對國有股東和上市公司的影響等方面出具專業(yè)意見，并對擬受讓方進(jìn)行盡職調(diào)查，出具盡職調(diào)查報(bào)告。 6、協(xié)議簽訂 國有股東確定受讓方后，應(yīng)當(dāng)及時與受讓方簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議。 7、支付轉(zhuǎn)讓價款 國有股東應(yīng)在股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后5個工作日內(nèi)收取不低于轉(zhuǎn)讓價款30%的保證金，其余價款應(yīng)在股份過戶前全部結(jié)清。在全部轉(zhuǎn)讓價款支付完畢或交由轉(zhuǎn)讓雙方共同認(rèn)可的第三方妥善保管前，不得辦理股份過戶登記手續(xù)，以保證國有資產(chǎn)的安全。 8、協(xié)議簽訂后的審批程序 國有股東與受讓方簽訂協(xié)議后，屬于以下兩種情形的，由國家出資企業(yè)審核批準(zhǔn)，其他情形由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)：一是國有控股股東所持上市公司股份公開征集轉(zhuǎn)讓，未導(dǎo)致其持股比例低于合理持股比例的事項(xiàng)；二是國有參股股東所持上市公司股份公開征集轉(zhuǎn)讓。報(bào)請審核批準(zhǔn)的材料包括： （1）受讓方的征集及選擇情況； （2）國有股東基本情況、受讓方基本情況及上一年度經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告； （3）股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議及股份轉(zhuǎn)讓價格的定價說明； （4）受讓方與國有股東、上市公司之間在最近12個月內(nèi)股權(quán)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)置換、投資等重大情況及債權(quán)債務(wù)情況； （5）律師事務(wù)所出具的法律意見書； （6）財(cái)務(wù)顧問出具的盡職調(diào)查報(bào)告（適用于上市公司控股權(quán)轉(zhuǎn)移的）； （7）國家出資企業(yè)、國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)為必要的其他文件。 9、過戶登記 國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)關(guān)于國有股東公開征集轉(zhuǎn)讓上市公司股份的批準(zhǔn)文件或國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、管理信息系統(tǒng)出具的統(tǒng)一編號的備案表和全部轉(zhuǎn)讓價款支付憑證是證券交易所、中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司辦理上市公司股份過戶登記手續(xù)的必備文件。 上市公司股份過戶前，受讓方人員原則上不可提前進(jìn)入上市公司董事會和經(jīng)理層，不得干預(yù)上市公司正常生產(chǎn)經(jīng)營。 （三）非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓 非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓是指不公開征集受讓方，通過直接簽訂協(xié)議轉(zhuǎn)讓上市公司股份的行為，具體情況如下：
（四）股份無償劃轉(zhuǎn)
（五）國有股東所持上市公司股份間接轉(zhuǎn)讓 根據(jù)第32號令第二十四條的規(guī)定，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致國有股東持有上市公司股份間接轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)同時遵守上市公司國有股權(quán)管理以及證券監(jiān)管相關(guān)規(guī)定。同時，第36號令第六章則就國有股東所持上市公司股份間接轉(zhuǎn)讓作出了具體規(guī)定。 1、定義 國有股東所持上市公司股份間接轉(zhuǎn)讓是指因國有股東的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股等原因?qū)е聡泄蓶|本身不再符合第36號令第三條對國有股東規(guī)定情形的行為。 前述定義比較難理解，具體來講，國有股東不直接轉(zhuǎn)讓上市公司股份，而是通過國有股東的股東轉(zhuǎn)讓所持股權(quán)或國有股東進(jìn)行增資擴(kuò)股致使國有股東在交易完成后不再符合國有股東的條件。從而，上市公司的該部分“國有股份”，由受讓或接受國有股東股權(quán)的新的股東（或股權(quán)比例增加的原股東）實(shí)際受讓。 2、內(nèi)部決策及通知 國有股東擬間接轉(zhuǎn)讓上市公司股份的，履行內(nèi)部決策程序后，應(yīng)書面通知上市公司進(jìn)行信息披露，涉及國有控股股東的，應(yīng)當(dāng)一并通知上市公司申請停牌。 3、間接轉(zhuǎn)讓價格確定 國有股東所持上市公司股份間接轉(zhuǎn)讓確定其所持上市公司股份價值時，上市公司股份的價格不得低于下列兩者之中的較高者： （1）上市公司提示性公告日前30個交易日的每日加權(quán)平均價格的算術(shù)平均值； （2）最近一個會計(jì)年度上市公司經(jīng)審計(jì)的每股凈資產(chǎn)值。 上市公司股份價值確定的基準(zhǔn)日應(yīng)與國有股東資產(chǎn)評估的基準(zhǔn)日一致，且與國有股東產(chǎn)權(quán)直接持有單位對該產(chǎn)權(quán)變動決策的日期相差不得超過一個月。 國有股東的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股到產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)掛牌時，因上市公司股價發(fā)生大幅變化等原因，導(dǎo)致資產(chǎn)評估報(bào)告的結(jié)論已不能反映交易標(biāo)的真實(shí)價值的，原決策機(jī)構(gòu)應(yīng)對間接轉(zhuǎn)讓行為重新審議。 需注意的是，國有股東產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股未構(gòu)成間接轉(zhuǎn)讓的，其資產(chǎn)評估涉及上市公司股份作價仍按照前述規(guī)定確定。 4、國有股東間接轉(zhuǎn)讓上市公司股份的盡職調(diào)查要求 國有控股股東所持上市公司股份間接轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)聘請財(cái)務(wù)顧問，對國有產(chǎn)權(quán)擬受讓方或投資人進(jìn)行盡職調(diào)查，并出具盡職調(diào)查報(bào)告。 5、交易協(xié)議簽訂后的審核批準(zhǔn) 國有股東應(yīng)在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股協(xié)議簽訂后，產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)出具交易憑證前報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)。需注意的是，上市公司股份間接轉(zhuǎn)讓情形下，均是由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)，國家出資企業(yè)無審核批準(zhǔn)權(quán)，以確保國有資產(chǎn)安全。 6、報(bào)批文件 （1）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股決策文件、資產(chǎn)評估結(jié)果核準(zhǔn)、備案文件及可行性研究報(bào)告； （2）經(jīng)批準(zhǔn)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股方案； （3）受讓方或投資人征集、選擇情況； （4）國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或增資擴(kuò)股協(xié)議； （5）國有股東資產(chǎn)作價金額，包括國有股東所持上市公司股份的作價說明； （6）受讓方或投資人基本情況及上一年度經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告； （7）財(cái)務(wù)顧問出具的盡職調(diào)查報(bào)告（適用于國有控股股東國有產(chǎn)權(quán)變動的）； （8）律師事務(wù)所出具的法律意見書； （9）國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)為必要的其他文件。 （六）國有股東發(fā)行可交換公司債券
四、外資受讓上市公司國有股東股權(quán)根據(jù)第36號令第六條規(guī)定，受讓方為境外投資者的，應(yīng)當(dāng)符合外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄或負(fù)面清單管理的要求，以及外商投資安全審查的規(guī)定，涉及該類情形的，各審核主體在接到相關(guān)申請后，應(yīng)就轉(zhuǎn)讓行為是否符合吸收外商投資政策向同級商務(wù)部門征求意見，具體申報(bào)程序由省級以上國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)商同級商務(wù)部門按《關(guān)于上市公司國有股向外國投資者及外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓申報(bào)程序有關(guān)問題的通知》（商資字〔2004〕1號）確定的原則制定。 按照法律、行政法規(guī)和本級人民政府有關(guān)規(guī)定，須經(jīng)本級人民政府批準(zhǔn)的上市公司國有股權(quán)變動事項(xiàng)，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行報(bào)批程序。 五、深圳證券交易所上市公司國有股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓過戶實(shí)操
結(jié)語以上主要針對第36號令規(guī)定解讀了上市公司國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓在適用主體及股權(quán)轉(zhuǎn)讓監(jiān)管制度，在不同的轉(zhuǎn)讓方式下辦理具體業(yè)務(wù)的基本規(guī)定及流程梳理。上市公司及其國有股東在辦理具體股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜時，還需根據(jù)項(xiàng)目的實(shí)際情況查閱國有資產(chǎn)監(jiān)管的相關(guān)規(guī)定，特別是需了解地方的監(jiān)管政策及交易所規(guī)則，必要時向監(jiān)管部門咨詢，落實(shí)所需完成的工作流程及所需提供的文件資料，在此基礎(chǔ)上制定計(jì)劃，準(zhǔn)備相關(guān)文件資料，確保各項(xiàng)工作的順利推進(jìn)。
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