第三十條 人民法院在審理案件過程中認為待證事實需要通過鑒定意見證明的,應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人釋明,并指定提出鑒定申請的期間。 符合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十六條第一款規(guī)定情形的,人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)委托鑒定。 《道德經(jīng)》經(jīng)典名句瞎扯之七:故有之以為利,無之以為用 現(xiàn)代譯文就是:實有有使用的便利,空無也可以發(fā)揮他的作用。這是字面的解讀。而實有的用處得以實現(xiàn),正是在于他相對應(yīng)的空無處。如房屋,墻壁是實有的,內(nèi)部空間是空無的,正是空無的存在,房屋的整體價值和功能才能呈現(xiàn)。既然是瞎扯,我個人認為,這一條還可以引申。如果相對于一個人來說,大千世界有你擁有的事物,也有你不擁有的事物,但是從為我所用來看,其實都可以給你帶來效用。空氣、陽光、雨露、山川,甚至文化等雖然非你所有,但是我們都可以為之所用,正所謂用兵者草木皆兵。所以,不要嘆息我們一無所有,以你的有映照廣闊無垠的無,形成你無窮無盡的效用。就好比開著你有的小車,游離山川大江,吸納陽光雨露,呼吸香甜空氣,閱讀浩瀚經(jīng)典,是不是感覺享受不完的美好呢?這難道不是有之以為利,無之以為用嗎?說實在的,我就是這樣理解這一句的,也許與原文本意不搭邊,但是正因如此,無之以為用,妙吧??。ㄎ艺J為,有些理,你喜歡就行了,只要用的舒服,可以不究本源,不理邏輯,未嘗不可!這就是心念的妙處,但不能過之。) 回過來的法條繼續(xù)解讀,這一條是新增條文,是關(guān)于司法鑒定的問題,律師們應(yīng)當(dāng)很熟悉。 1、有關(guān)鑒定的法律規(guī)定 (1)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》。這個決定是2005年頒布,2015年修改。這里有司法鑒定的定義:司法鑒定是指在訴訟活動中鑒定人運用科學(xué)技術(shù)或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動。鑒定的類別主要是三類(一)法醫(yī)類鑒定;(二)物證類鑒定;(三)聲像資料鑒定; (2)《民事訴訟法》六十三條關(guān)于證據(jù)種類的規(guī)定,第七種為鑒定意見。第七十六條當(dāng)事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當(dāng)事人申請鑒定的,由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人;協(xié)商不成的,由人民法院指定。 當(dāng)事人未申請鑒定,人民法院對專門性問題認為需要鑒定的,應(yīng)當(dāng)委托具備資格的鑒定人進行鑒定。 2、關(guān)于鑒定啟動的問題 趙律師認為鑒定的啟動有三種方式: (1)當(dāng)事人主動申請加法院審查模式。當(dāng)事人通過鑒定進行舉證是當(dāng)事人的基本訴訟權(quán)利,這個主動申請大門是敞開的。但是,不是當(dāng)事人主動申請了,法院就一定同意,還是需要法院審查鑒定的合法性和必要性。其一主要審查鑒定事項與待查事實的關(guān)聯(lián)性,這的確是不好把握的問題,因為可能法官和當(dāng)事人的訴訟思路不同,對關(guān)聯(lián)性的理解也不同,所以律師在反復(fù)分析后,認為有關(guān)聯(lián)性的還是要堅決申請。我曾經(jīng)遇到一個合同涉嫌造假的案件,法院不同意對該合同進行鑒定,本律師堅決申請,并要求書記員記錄在案,為何?留下程序上的基礎(chǔ),其次間接制止法官在這個虛假證據(jù)上發(fā)力,如果你要用,那么應(yīng)當(dāng)鑒定,如果你不采信,不鑒定也可以。所以,程序上的工作,律師一定要做充分,到時二審才有發(fā)力的著力點。其次審查鑒定是否必須通過鑒定來確定專門性問題的查明,這也是一個科學(xué)的問題,如無必要,法院也不會同意鑒定。第三專門性問題的鑒定是否存在較為權(quán)威的鑒定方法和有資質(zhì)的鑒定機構(gòu)。這個也很重要,本律師曾經(jīng)做一單產(chǎn)品質(zhì)量糾紛,居然發(fā)現(xiàn)關(guān)于電容氯離子應(yīng)當(dāng)是多少沒有標(biāo)準,除了學(xué)術(shù)刊物個別專業(yè)人員發(fā)表文章闡述外,無任何機構(gòu)可以鑒定。這就是鑒定方法和鑒定機構(gòu)的問題,這個事情就對原告極為不利,法院也無法啟動鑒定程序。第四鑒定之前法院還要充分聽取當(dāng)事人的意見。這個已經(jīng)很常見了,法院也會給雙方做筆錄。由此可見,當(dāng)事人申請不必然啟動鑒定程序。律師們要好好把控這個實操問題,畢竟鑒定啟動起來,成本高,時間長,從這個角度法院也會盡量避免鑒定程序的啟動。 (2)法院認為需要鑒定,以釋明權(quán)讓當(dāng)事人申請鑒定模式。 這就是本條第一款的規(guī)定。畢竟法院審理案件以查清事實為首要任務(wù),如果待證事實需要鑒定,法院會要求當(dāng)事人申請,并指定提出鑒定申請的期間。當(dāng)然,這里向哪一方當(dāng)事人釋明,我想應(yīng)當(dāng)是對待證事實附有舉證義務(wù)的一方當(dāng)事人提出。如果當(dāng)事人拒不鑒定,就承擔(dān)該待證事實不能查實的法律后果。 (3)人民法院依職權(quán)啟動鑒定 這是本條第二款的內(nèi)容。符合《民事訴訟法》司法解釋第九十六條第一款的情形的,人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)委托鑒定。這一款是什么呢?請查閱第九十六第一款,就是人民法院依職權(quán)調(diào)取證據(jù)的范圍。既然這是你的職權(quán),那么相應(yīng)證據(jù)需要鑒定也是你的職權(quán)了,順理成章,很好理解。 3、法院如何釋明的問題 這是理解與適用的解讀,簡要摘要給大家看看。 (1)先就待證事實舉證分配確定下來,以便確定哪一方申請鑒定。 (2)審查應(yīng)當(dāng)通過哪些技術(shù)條件或者鑒定機構(gòu)的鑒定予以證明。法官也不容易哈。 (3)鑒定申請的期間一并提出,這法院是強項,沒有問題。律師要做的事情就是讓當(dāng)事人準備鑒定費,越提前告知越好,當(dāng)事人最煩時不時冒出一項工作和費用,你提早告知,當(dāng)事人就理解了。 (4)當(dāng)事人有異議的,應(yīng)當(dāng)聽取當(dāng)事人的意見,必要時可以開展辯論。程序權(quán)利要充分保障,實體結(jié)果才扎實。 OK,今天三十條完成,各位每十條記住我名字中的一個字,搞定了嗎?趙——啟——太。如果記不得就太傷自尊心了。 |
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