（感謝太原理工大學(xué)文法學(xué)院教師郭恒博士題篆）

陳文海 | 北京鑫興律師事務(wù)所合伙人、鑫興（天津）律師事務(wù)所主任，天津市律師協(xié)會(huì)刑事專業(yè)委員會(huì)副主任。

感謝陳主任授權(quán)“司法蘭亭會(huì)”全媒體首發(fā)。

刑辯工作實(shí)踐中，常有這樣的現(xiàn)象，辯護(hù)人一方認(rèn)為自己已經(jīng)盡力履行了協(xié)議約定的依法會(huì)見、解答咨詢、提供法律幫助，甚至和辦案人員溝通等約定工作內(nèi)容，但委托人一方仍然對(duì)辯護(hù)工作不滿，為此發(fā)生紛爭(zhēng)，甚至投訴，有的直到解除雙方委托為止。還有的案件委托方因?yàn)閷?duì)辯護(hù)工作不滿，在判決發(fā)生法律效力后，仍然進(jìn)行投訴，等等。

這些現(xiàn)象，成為刑事案件正常辯護(hù)工作的一股濁流，影響辯護(hù)工作正常開展，損害刑辯律師聲譽(yù)，甚至造成雙方互有損失，有必要在實(shí)際工作中加以探討解決。如何解決這一矛盾，筆者擬從辯護(hù)人的角度談些膚淺的看法。

一、嚴(yán)格履行告知義務(wù)，確實(shí)讓委托方明確辯護(hù)人的權(quán)限職責(zé)

需要明確的是，在辯護(hù)人和委托方這一對(duì)立統(tǒng)一的矛盾體中，作為受托方的辯護(hù)人，在一定意義上居于矛盾的主導(dǎo)方面。因?yàn)橐黄鸢讣l(fā)生后，其運(yùn)行的程序是依照法律規(guī)定進(jìn)行。對(duì)此，作為委托方的犯罪嫌疑人、被告人及其親屬，大多不是法律專業(yè)人士，他們對(duì)法律常識(shí)或是一知半解，或是不知不解。而委托和受托行為本身，都是依照法律規(guī)定進(jìn)行的法律行為。

這當(dāng)中，辯護(hù)人作為對(duì)相關(guān)涉案法律“先知先覺”的一方，受托后應(yīng)該做什么，不應(yīng)該做什么，有哪些法定權(quán)限和職責(zé)，都是十分清楚的，因而在接受委托過程中，一定程度上當(dāng)然居于主導(dǎo)地位。所以，只要意欲接受委托，就責(zé)無旁貸地對(duì)委托方負(fù)有說明和告知相關(guān)情況的義務(wù)。

實(shí)踐中，當(dāng)事人前來辦理委托，辯護(hù)人總要和委托方進(jìn)行一定的溝通交流。這一過程，正是辯護(hù)人履行上述告知義務(wù)的重要時(shí)期。這種溝通交流，辯護(hù)人一定要從以下幾個(gè)方面告知委托方相關(guān)內(nèi)容：

一是告知辯護(hù)人的法律職責(zé)。即根據(jù)事實(shí)和法律，提出犯罪嫌疑人無罪、罪輕，或者應(yīng)該減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見。辯護(hù)的目的是依法維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益其他訴訟權(quán)利。要明確，辯護(hù)人法定職責(zé)的核心是提出材料和意見，維護(hù)合法權(quán)益。而不是拋開法律規(guī)定肆意辯護(hù)，更不能維護(hù)委托方提出的非法利益和要求。

二是告知辯護(hù)人在不同階段的辯護(hù)內(nèi)容和目的。特別需要強(qiáng)調(diào)的是，如果前述第一項(xiàng)告知還算比較抽象的話，這一告知，則應(yīng)當(dāng)明確具體。即要告知委托方，在偵查階段，辯護(hù)人的主要工作是依法進(jìn)行會(huì)見，通過及時(shí)會(huì)見了解掌握基本案情，解答犯罪嫌疑人、被告人的法律咨詢和疑問，向家屬作出適度的情況通報(bào)。同時(shí)根據(jù)案件具體情況，對(duì)已經(jīng)采取刑事拘押強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人，申請(qǐng)取保候?qū)彙?/span>

在審查起訴階段，辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)告知委托方，這一階段，辯護(hù)人最大的辯護(hù)工作就是閱卷，最大的權(quán)利是可以調(diào)查取證和參與認(rèn)罪認(rèn)罰，并在此基礎(chǔ)上，根據(jù)案情向公訴機(jī)關(guān)提出不起訴建議，或者其他對(duì)犯罪嫌疑人、被告人有利的從輕、減輕、免予處罰情節(jié)的法律意見，力爭(zhēng)公訴機(jī)關(guān)在審查起訴階段，作出對(duì)犯罪嫌疑人、被告人有利結(jié)論。

在審判階段，辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)明確告知委托人的內(nèi)容，是應(yīng)當(dāng)告知合議庭是案件審理的最常用方式，不是一個(gè)法官一人定案，告知被告人自身有辯護(hù)權(quán)，辯護(hù)人是替被告人辯護(hù)。

同時(shí)，特別注意的是，作為委托人知情權(quán)的重要內(nèi)容之一，辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)就辯護(hù)的具體內(nèi)容和委托方、被告人進(jìn)行溝通，征求他們的意見，并在講清利害關(guān)系的基礎(chǔ)上，吸取他們一方合理合法的意見和內(nèi)容。

三是應(yīng)當(dāng)告知辯護(hù)工作可能面臨的不利因素。這方面需要事先向委托方說明的情況主要包括：辯護(hù)工作中的律師會(huì)見難問題、和辦案人員的溝通難問題。告知的目的在于讓委托方知曉監(jiān)管機(jī)關(guān)和辦案機(jī)關(guān)的強(qiáng)勢(shì)公權(quán)力地位，防止委托人因會(huì)見和溝通問題不暢而產(chǎn)生不滿，增強(qiáng)相互理解，共同促進(jìn)辦案工作的良性循環(huán)。

這里特別需要強(qiáng)調(diào)的是，一定要向委托方說明當(dāng)前辯護(hù)工作中普遍存在的會(huì)見難問題，包括辯護(hù)人在會(huì)見時(shí)間、會(huì)見內(nèi)容、會(huì)見方式等方面面臨的諸多限制，以期辯護(hù)人能夠得到委托方的正確理解。對(duì)于委托方三番五次要求會(huì)見，而會(huì)見內(nèi)容又和案情無關(guān)的，辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)明確告知自己的職責(zé)是依法辯護(hù)，專門為了傳遞案外情況和家務(wù)信息的會(huì)見，有違辯護(hù)人職責(zé)，以期將更多的精力專注于具體的辯護(hù)工作。

二、嚴(yán)謹(jǐn)辦案委托程序，委托代理合同應(yīng)當(dāng)全面規(guī)范合法

辯護(hù)工作是刑事辦案工作的重要內(nèi)容之一，必須遵循《刑事訴訟法》《律師法》等相關(guān)法律。這種遵循和約束，主要通過辯護(hù)人、委托方之間的《委托代理合同》來體現(xiàn)。

實(shí)踐中，不乏辯護(hù)人因?yàn)椴荒車?yán)格遵循相關(guān)法律進(jìn)行代理，并導(dǎo)致投訴，最終受到紀(jì)律懲戒之先例。因此，作為一名對(duì)自己對(duì)工作負(fù)責(zé)任的辯護(hù)人，一定會(huì)嚴(yán)謹(jǐn)各項(xiàng)委托辦案程序，尤其應(yīng)當(dāng)把住簽署委托代理合同這一關(guān)口。

說到嚴(yán)謹(jǐn)各項(xiàng)辦案程序，對(duì)辯護(hù)人來說，最主要的是結(jié)合委托代理合同的簽署，做好以下幾個(gè)方面的工作：

一是合同內(nèi)容嚴(yán)謹(jǐn)有序。所謂嚴(yán)謹(jǐn)，就是要依照法律規(guī)定，對(duì)代理案件過程中可能發(fā)生的糾紛，有所預(yù)判，作出約定。

比如，辯護(hù)人會(huì)見與否何時(shí)會(huì)見，應(yīng)當(dāng)根據(jù)辦案需要，不是為了幫助委托方傳遞家務(wù)信息；再比如，辯護(hù)人可以向委托方適度介紹案件情況，但卻不能將涉案材料交付委托方進(jìn)行閱看；還比如，刑事案件代理后，在代理費(fèi)的收取方面，如果辦案過程中發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人增加或減少罪名的，就增加或減少律師費(fèi)的問題，應(yīng)當(dāng)事先做出明確約定；又比如，代理權(quán)限何時(shí)終了，費(fèi)用何時(shí)交清，何種方式交付，不得違規(guī)收費(fèi)，等等，都應(yīng)當(dāng)在合同中依照法律作出明確約定，切實(shí)堵塞漏洞，以防止發(fā)生糾紛后無謂的糾纏和投訴。

二是合同規(guī)范合法。委托代理合同，是辯護(hù)人和委托方就辯護(hù)具體事項(xiàng)，經(jīng)充分協(xié)商達(dá)成一致的書面協(xié)議，是約束當(dāng)事雙方辦案行為規(guī)范的法律性文件，也是解決后續(xù)雙方糾紛的基本依據(jù)。因此，合同內(nèi)容必須規(guī)范合法。即，不僅在形式上要符合《民法典》關(guān)于委托代理合同的基本要求，內(nèi)容上還要符合《刑事訴訟法》《律師法》關(guān)于辦理案件和律師履職的相關(guān)法律要求。

這當(dāng)中，包括且不限于當(dāng)事人雙方資格的確定性，代理內(nèi)容的規(guī)范性，代理方式的合法性，代理權(quán)限的法定性，等等，雙方都應(yīng)當(dāng)在相應(yīng)的法律框架之內(nèi)行為。

三是要注意有些案件程序的特殊性。實(shí)踐中，有些案件因其自身固有的某些方面特征，可能在程序上或辦案過程中面臨一些特殊程序，有的直接影響著委托方的期望值和滿意度。

比如，因飲酒過量而引發(fā)的危險(xiǎn)駕駛案件，其審理速度可能會(huì)大大快于委托人所期待的辦案時(shí)間，許多時(shí)候委托方甚至來不及“做工作”案件就有了裁判結(jié)果；再比如，有些由中央和省市領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)交辦的專門案件，在會(huì)見、閱卷程序等方面，可能較之普通刑事案件也更為復(fù)雜和繁瑣；再比如，涉及軍職人員犯罪的案件，因?yàn)檐娙诉@一特殊群體，在辦案程序上部隊(duì)政法機(jī)關(guān)有時(shí)出于保守軍事秘密之需要，也會(huì)有一些特殊要求；還比如，認(rèn)罪認(rèn)罰的小案件及其他輕微刑事案件，在審理程序上可按簡(jiǎn)易程序，開庭過程中舉證質(zhì)證相對(duì)簡(jiǎn)單，等等。

諸如上述這些情況，都需要辯護(hù)人在簽署合同過程中，注意做好談話筆錄，逐一向委托方做好明示，以防發(fā)生不必要的誤會(huì)而影響雙方關(guān)系，影響正常辯護(hù)工作。

三、嚴(yán)肅依法履行職責(zé)，不得對(duì)委托方作出違法或虛假承諾

辯護(hù)人依法實(shí)施辯護(hù)，是在法律框架范圍內(nèi)具體實(shí)施的辦案實(shí)踐活動(dòng)，其直接應(yīng)當(dāng)遵循的基本法律規(guī)范，就是《刑事訴訟法》《律師法》。以往的經(jīng)驗(yàn)表明，只要辯護(hù)人堅(jiān)持在工作中按照這些法律履行職責(zé)，就不會(huì)發(fā)生“翻船”事故，哪怕因?yàn)椴槐晃腥死斫舛l(fā)生投訴事件，辯護(hù)人的行為也會(huì)經(jīng)得住時(shí)間和歷史的檢驗(yàn)。在遵循法律規(guī)定履行職責(zé)方面，從防止發(fā)生不必要的紛爭(zhēng)做起，辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)注意以下幾個(gè)方面：

一是必須依照法律和相關(guān)規(guī)定進(jìn)行會(huì)見和其他辯護(hù)事項(xiàng)。包括且不限于依法會(huì)見，以及由此而衍生的其他辯護(hù)事項(xiàng)。比如，依法解答法律咨詢，依法提出變更強(qiáng)制措施的相關(guān)申請(qǐng)，依法提供法律意見和辯護(hù)意見，等等。只要嚴(yán)格按照法律規(guī)定辦理上述事項(xiàng)，無論發(fā)生什么情況，委托方對(duì)辯護(hù)人的工作都將無可挑剔。

二是依法進(jìn)行閱卷，并適時(shí)適度地和委托方進(jìn)行案情溝通。辯護(hù)人依法閱卷，一項(xiàng)最為重要的注意內(nèi)容，就是不要讓與案件無關(guān)的人員閱及案卷材料，即不能向無關(guān)人員泄露案情，這是辯護(hù)人一項(xiàng)重要的法定義務(wù)。談及如此，一個(gè)和閱卷密切相關(guān)的問題就是如何和委托方進(jìn)行案件情況溝通的問題。

這里需要注意的是，法律嚴(yán)格禁止向與案件無關(guān)的第三方透露案情，這里的第三方，根據(jù)筆者的理解，顯然不包括委托方在內(nèi)。作為依法進(jìn)行案件委托的犯罪嫌疑人及被告人的近親屬，是法律意義上的訴訟參與人一方，即使按照委托代理合同這一原則，了解案情，掌握辦案進(jìn)展，監(jiān)督辯護(hù)人依法履職，也是委托人民事知情權(quán)的重要內(nèi)容。當(dāng)然，實(shí)踐中，這種權(quán)利的行使，并非必須通過閱看刑事案件卷宗取得，而是來源于辯護(hù)人的案情溝通。

具體工作中，辯護(hù)人的每一次會(huì)見，案件程序和事實(shí)上的每一步變化，都需要辯護(hù)人向委托方，包括犯罪嫌疑人、被告人、委托人進(jìn)行通報(bào)。這種依法適時(shí)適度地通報(bào)情況，不是刑事法律意義上的泄露案情，而是辯護(hù)人的正常工作，也是委托人一方對(duì)案件知情權(quán)的重要體現(xiàn)。

三是依法質(zhì)證并辯護(hù)，法庭之上充分發(fā)表相關(guān)意見。在所有案件的委托方看來，辯護(hù)人的辯護(hù)工作如何，表現(xiàn)怎樣，接受委托以來他們所有的期望，都聚焦在開庭審判這一重要環(huán)節(jié)。而辯護(hù)人的整個(gè)庭審表現(xiàn)，又集中地通過庭審質(zhì)證和法庭辯論這兩項(xiàng)工作展現(xiàn)出來。

這就要求辯護(hù)人在前期各項(xiàng)工作準(zhǔn)備充分的基礎(chǔ)上，依照法律賦予的辯護(hù)權(quán)力，充分地發(fā)表相關(guān)意見。要做到質(zhì)證精準(zhǔn)有力，發(fā)言邏輯清晰，觀點(diǎn)鮮明到位。特別是辯護(hù)詞的準(zhǔn)備和發(fā)表，庭前一定要和委托方相關(guān)人員進(jìn)行充分透徹的溝通，在事關(guān)罪與非罪、罪輕罪重、此罪與彼罪等重大辯護(hù)方向上，依照案件事實(shí)和法律規(guī)定的條件而達(dá)成一致。防止因辯護(hù)意見和委托方相背或存在偏差，引發(fā)委托方不滿，并為庭后的糾紛留下伏筆。

這里特別需要注意，在具體辯護(hù)工作中，即使案件事實(shí)和證據(jù)對(duì)犯罪嫌疑人、被告人再有利，無論辦案人員對(duì)辯護(hù)人作出了怎樣的有利承諾或說法，作為一名辯護(hù)人，都不能在辯護(hù)工作中接受委托方的違法請(qǐng)求，都不能對(duì)案件辦理事項(xiàng)，特別是辦理結(jié)果作出承諾。不能以炫耀認(rèn)識(shí)辦案人員、有某些特殊關(guān)系，或者承諾以疏通關(guān)系，甚至拉關(guān)系、行賄賂的方式來承接和辦理案件，更不能對(duì)案件的最終處理結(jié)果提前作出承諾。

四、切實(shí)學(xué)會(huì)換位思考，盡全力滿足委托方合理合法要求

一位哲人曾經(jīng)說過，辯護(hù)人進(jìn)行辯護(hù)，從某種意義上講，他辦理的不是案件，而是當(dāng)事人后半個(gè)人生。這句話，從委托人的角度，道出了案發(fā)后委托人一方對(duì)案件結(jié)果的美好期盼。

同時(shí)，這一哲言也提醒我們，辯護(hù)人是受人之托的社會(huì)的法律工作者，不是代表公權(quán)力的辦案人員，他的首要職責(zé)是依法維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。這就要求我們刑辯律師在履行辯護(hù)職責(zé)過程中，必須具備換位思考的能力，學(xué)會(huì)從委托方的角度思考和理解他們的想法和需求，這也是妥善處理和委托人關(guān)系的重要前提。說到辯護(hù)人的換位思考，筆者從實(shí)踐中感受到，關(guān)鍵要做好以下兩個(gè)方面：

一方面，要有悲憫之情。要知道，不論基于什么樣的原因，刑事案件的發(fā)生，對(duì)涉案的加害方和受害方而言，都不是一件好事。從犯罪嫌疑人、被告人的角度而言，都希望通過辯護(hù)人的辯護(hù)，得到犯罪嫌疑人、被告人罪輕或者無罪的結(jié)果，這也是他們聘請(qǐng)律師辯護(hù)的初衷所在。

面對(duì)這些境況，如果辯護(hù)人不能轉(zhuǎn)變角色，學(xué)會(huì)換位思考，很難在辦案中“拉近”和委托方的關(guān)系，也很難形成雙向互動(dòng)，彼此理解和溝通的良性循環(huán)，辯護(hù)工作也不會(huì)“一路暢通”。清華大學(xué)法學(xué)院張建偉教授曾經(jīng)告訴辯護(hù)人：你們要牢記，法律人應(yīng)當(dāng)具有悲天憫人之情懷。特別是對(duì)于刑事辯護(hù)律師，這種悲天憫人之情懷，來源于我們最起碼的職業(yè)素養(yǎng)，來源于法律賦予犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)有的權(quán)利，來源于刑事辯護(hù)工作的初心和理念。

因此，在法律允許的范圍內(nèi)，辯護(hù)人要有適當(dāng)?shù)谋鞈懭酥閼?，走近被告人和委托方，這也是辯護(hù)工作贏得對(duì)方理解，減少不必要紛爭(zhēng)的重要條件。

另一方面，要有包容之念。司法實(shí)踐中，刑事辯護(hù)工作紛紜復(fù)雜。辯護(hù)人面對(duì)的是多樣化的執(zhí)業(yè)環(huán)境，相對(duì)于其它律師業(yè)務(wù)而言，是在幫助“壞人”。我們不僅要接觸“壞人”，甚至還要天天和這些“壞人”及其親屬打交道。犯罪案件形形色色，生活中他們的親屬也各有千秋。

但一點(diǎn)是共同的，就是所有委托律師的親屬，都希望犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕，甚至指望找到律師，就能扭轉(zhuǎn)乾坤，化解危困，立即救其親人于水火。對(duì)此，我們絕不能簡(jiǎn)單拒絕，或者受而不理，更不能發(fā)生爭(zhēng)吵，導(dǎo)致委托人投訴，等等。應(yīng)該說，對(duì)委托方的傾聽、耐心和包容，是我們做好每一起個(gè)案辯護(hù)的前提和基礎(chǔ)。

我們很難想象，一個(gè)動(dòng)輒發(fā)火抱怨，甚至輕易遷怒于委托方的辯護(hù)人，能夠盡心竭力地去做好案件的辯護(hù)和代理？在具體案件上，對(duì)委托人多一分包容，多一分理解，多一分耐心，你的辯護(hù)工作就會(huì)多一分力量，多一分成功的可能。應(yīng)該記住，在這方面，律師是他們最可靠的一棵“救命稻草”，我們應(yīng)該遵循的同樣是不忘初心，方得始終。

總之，作為辯護(hù)人，在學(xué)會(huì)換位思考，以悲憫之情，包容之念做好刑事辯護(hù)工作的同時(shí)，尤其要注意在法律許可的范圍，特別是在辯護(hù)詞的內(nèi)容上，盡量滿足委托方合情合理合法的相關(guān)訴求，并力爭(zhēng)通過自身不懈努力，為犯罪嫌疑人、被告人爭(zhēng)取最有利的裁判結(jié)果。

（陳主任公眾號(hào)：刑事辯護(hù)瞭望）